(5271 S. K. m. 210, 217) (5237 S. K. m. 87)
Yerel Mahkemece verilen hükme karşı istinaf kanun yoluna başvurulmakla dosya görüşüldü, istinaf başvurusunun reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi:
A-Sanığın haksız tahrike yönelik savunması da dikkate alındığında, olayın tanığı konumundaki ......'in beyanları alınarak haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanamayacağının tartışılması gerekirken, söz konusu tanığın kovuşturma aşamasında dinlenmemesi suretiyle CMK'nun 210/1 ve 217. maddelerine aykırı davranılması,
B-Kabule göre;
1-Müştekinin olay günü nöbetçi çavuş olduğu yönündeki beyanı ve aynı yöndeki Askeri Savcılığın 24/03/2016 tarihli yazısı içeriği de dikkate alınarak, sanığın üzerine atılı eylemin Askeri Ceza Kanunu'nun 91/1 maddesinde düzenlenen amire fiilen taarruz suçunu oluşturup oluşturmadığının tartışılmaması,
2-Sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanamayacağının tartışılmaması,
3-Yargıtay CGK'nın 25/04/2017 tarih, 2015/1167 Esas, 2017/247 Karar sayılı kararı dikkate alınarak sanığa TCK 87/(1-son) maddesi kapsamında ek savunma hakkı tanınmaması,
4-Sanığın Çarşamba 1. Sulh Ceza Mahkemesinin 2011/568 Esas, 2012/309 Karar sayılı ilamında tekerrür hükümlerinin uygulanması nedeniyle ikinci kez mükerrir olmasına rağmen, 5275 sayılı Kanunun 108/3 maddesi uyarınca bu suçtan dolayı almış olduğu cezanın infazında koşullu salıverilme hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmemesi,
5-Tekerrüre esas alınan ilamın gösterilmemesi,
6-Gerekçeli karar başlığında müştekinin sıfatının mağdur olarak yazılması,
Karşısında istinaf itirazları yerinde olduğundan CMK'nun 289/(1-e) maddesi yollamasıyla 280/(1-d) maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA,
7-Aleyhe istinaf başvurusu bulunmadığından CMK'nun 283. maddesi gereğince sanığın sonuç ceza süresi ve ikinci kez tekerrür hükümlerinin uygulanmaması yönünden kazanılmış haklarının korunmasına,
8-Dosyanın hükmü veren İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine,
Dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda, CMK'nun 286/1 maddesi uyarınca 03.04.2019 tarihinde oybirliği ile kesin olarak karar verildi. (¤¤)