Sag T-311/01
Les Éditions Albert René
mod
Kontoret for Harmonisering i det Indre Marked (Varemærker og Design) (KHIM)
«EF-varemærker – indsigelsessag – det ældre EF-varemærke ASTERIX – ansøgning om EF-figurmærke indeholdende ordet »starix« – relative registreringshindringer – artikel 8, stk. 1, litra b), og artikel 5 i forordning (EF) nr. 40/94»
Rettens dom (Fjerde Afdeling) af 22. oktober 2003
Sammendrag af dom
1. EF-varemærker – definition på og erhvervelse af et EF-varemærke – relative registreringshindringer – indsigelse fra indehaveren af et identisk eller lignende ældre varemærke, der er registreret for varer eller tjenesteydelser af samme eller lignende art – risiko for forveksling med det ældre varemærke – ordmærket »ASTERIX« og figurmærke, der er sammensat af ordbestanddelen »starix« og af grafiske bestanddele
[Rådets forordning nr. 40/94, art. 8, stk. 1, litra b)]
2. EF-varemærker – definition på og erhvervelse af et EF-varemærke – relative registreringshindringer – indsigelse fra indehaveren af et identisk eller lignende ældre varemærke, der er registreret for varer eller tjenesteydelser af samme eller lignende art – risiko for forveksling med det ældre varemærke – det ældre varemærkes renommé – betydning
[Rådets forordning nr. 40/94, art. 8, stk. 1, litra b)]
3. EF-varemærker – klagesag – søgsmål for Fællesskabets retsinstanser – Rettens kompetence – legalitetskontrol af appelkammerets afgørelser med hensyn til retsspørgsmål, der indbringes for det
(Rådets forordning nr. 40/94, art. 63)
1. For den europæiske kundekreds er der ikke risiko for forveksling mellem figurmærket, der er sammensat af en rød oval, fulgt af ordet starix i kursiv, der er ansøgt registreret som EF-varemærke for varer og tjenesteydelser i klasse 9 og 38 i henhold til Nice-arrangementet, og ordmærket Asterix, som tidligere er registreret som EF-varemærke for varer og tjenesteydelser i bl.a. klasse 9 og 41 i Nice-arrangementet, for så vidt som forskellene – selv hvis der er en mere eller mindre markant lighed, der endda kunne grænse til identitet, mellem de varer og tjenesteydelser, der er omfattet af de omhandlede varemærker – på det visuelle, fonetiske og begrebsmæssige plan mellem varemærkerne er tilstrækkelige til at udelukke den nævnte risiko, således at en af de ufravigelige betingelser for at anvende artikel 8, stk. 1, litra b), i forordning nr. 40/94 om EF-varemærker ikke er opfyldt.
(jf. præmis 48, 59 og 62)
2. Risiko for forveksling i henhold til artikel 8, stk. 1, litra b), i forordning nr. 40/94 om EF-varemærker forudsætter, at tegnene og de af varemærket omfattede varer og tjenesteydelser er identiske eller ligner hinanden, og det forhold, at et varemærke er velkendt, skal tages i betragtning ved bedømmelsen af, om ligheden mellem tegnene eller mellem varerne og tjenesteydelserne er tilstrækkelig til at fremkalde en risiko for forveksling. Når de omhandlede tegn derimod på ingen måde kan anses for at være identiske eller for at ligne hinanden, kan det forhold, at det ældre varemærke er kendt vidt og bredt, eller at det er velkendt i Den Europæiske Union, ikke påvirke helhedsvurderingen af risikoen for forveksling.
(jf. præmis 61)
3. Sagen for Retten til prøvelse af afgørelsen fra et appelkammer ved Kontoret for Harmonisering i det Indre Marked (Varemærker og Design) har til formål at efterprøve lovligheden af en sådan afgørelse i henhold til artikel 63 i forordning nr. 40/94 om EF-varemærker. Ifølge samme forordnings artikel 63, stk. 3, har Retten »kompetence til at ophæve eller omgøre den indklagede afgørelse«. Denne bestemmelse skal læses i lyset af artikel 63, stk. 2, hvorefter »indbringelse af klager kan ske under påberåbelse af inkompetence, væsentlige formmangler eller overtrædelse af traktaten, af denne forordning eller af retsregler vedrørende deres gennemførelse eller under påberåbelse af magtfordrejning«, og på baggrund af artikel 229 EF og artikel 230 EF. Rettens kontrol af lovligheden af appelkammerets afgørelse skal således foretages med hensyn til retsspørgsmål, der er blevet fremført for appelkammeret.
(jf. præmis 70)
RETTENS DOM (Fjerde Afdeling)
22. oktober 2003(1)
»EF-varemærker – indsigelsessag – det ældre EF-varemærke ASTERIX – ansøgning om EF-figurmærke indeholdende ordet starix – relative registreringshindringer – artikel 8, stk. 1, litra b), og artikel 5 i forordning (EF) nr. 40/94«
I sag T-311/01,
Les Éditions Albert René, Paris (Frankrig), ved avocat J. Pagenberg,
sagsøger,
mod
Kontoret for Harmonisering i det Indre Marked (Varemærker og Design) (KHIM) ved A. von Mühlendahl og G. Schneider, som befuldmægtigede,
sagsøgt, sagsøgt, den anden part i sagen for appelkammeret ved Kontoret for Harmonisering i det Indre Marked (Varemærker og Design) varTrucco sistemi di telecomunicazione SpA, Milano (Italien),
angående en påstand om annullation af den afgørelse, der blev truffet den 2. oktober 2001 af Første Appelkammer ved Kontoret for Harmonisering i det Indre Marked (Varemærker og Design) (KHIM) (sag R 1030/2000-1),
har
DE EUROPÆISKE FÆLLESSKABERS RET I FØRSTE INSTANS (Fjerde Afdeling)
sammensat af afdelingsformanden, V. Tiili, og dommerne P. Mengozzi og M. Vilaras,
justitssekretær: fuldmægtig D. Christensen,
afsagt følgende
Dom
Sagens baggrund
1 Den 14. januar 1999 indgav Trucco sistemi di telecomunicazione SpA (herefter »ansøgeren«) i henhold til Rådets forordning (EF) nr. 40/94 af 20. december 1993 om EF-varemærker (EFT 1994 L 11, s. 1), som ændret, en ansøgning om registrering af et EF-figurmærke til Kontoret for Harmonisering i det Indre Marked (Varemærker og Design) (KHIM) (herefter »Harmoniseringskontoret«).
2 Varemærket, som ansøgtes registreret, var følgende figurmærke:
iVBORw0KGgoAAAANSUhEUgAAAUUAAACVCAYAAADPPejGAAAAAXNSR0IArs4c6QAAAAlwSFlz AAAOxAAADsQBlSsOGwAAABl0RVh0U29mdHdhcmUATWljcm9zb2Z0IE9mZmljZX/tNXEAAC82 SURBVHhe7d0H/H/V/Afw2xAaUorKXomMRIRkRsrKqmwpZCUrFSU/lFFRRlYRklUpKyMjskdG WSXJjIwSDfw9r//75/zu797P534+n/v5ftY5j8f38Rvfe889533e53Xe+6z+r3/9699FbpkC mQKZApkCxbJly1ZZPdMhUyBTIFMgU+B/FMigmLkhUyBTIFMgoUAGxcwOmQKZApkCGRQzD2QK ZApkCtRTIEuKmTMyBTIFMgWypJh5IFMgUyBTIEuKmQcyBTIFMgX6UiCrz31JlB/IFMgUWCQK ZFBcpNXOc80UyBToS4EMin1JlB/IFMgUWCQKZFBcpNXOc80UyBToS4EMin1JlB/IFMgUWCQK ZFBcpNXOc80UyBToS4EMin1JlB/IFMgUWCQKZFBcpNXOc80UyBToS4EMin1JlB/IFMgUWCQK ZFBcpNXOc80UyBToS4EMin1JlB/IFMgUWCQKZFBcpNXOc80UyBToS4EMin1JlB/IFMgUWCQK ZFBcpNXOc80UyBToS4EMin1JlB/IFMgUWCQKTDUorrLKKn3X4t//nt8bWmP+8zzHvgucH8gU WGIKTC0oAoTLL7+8WG211Yr/3E1dXHzxxcXaa69d/vuf//xnASiuetWrLjG5lvZzV1xxRXHl lVcWV7va1Zb2w/lrmQILTIGpA8WQjgDhHnvsUZx33nklMFxwwQXFxhtvXKyxxhoFsACIr3rV q4o73/nOJUDOW0OHiy66qPj1r39d3P72t5/LOc7bmuX5zAcFpgoUU3V5n332KY499tgVqHz+ +eev8O+jjjqqBMV5VDMB/YYbblhc61rXyoA4H3stz2JGKDAVoAjUgMDpp59enHrqqcWZZ55Z fPSjH11Owp133rnYbrvtit/85jfFbW5zm+Kcc84pjj/++OLLX/5ysc022xT77bdfscMOO5Tg OE9So/msvvrqczWnGdkXeZgLTIGpAEX0/9Of/lQ88pGPLH73u98tXw42xL333rvYf//9V7If Uq0B5yGHHFLstNNOxWMe85hir732Km53u9vNFYjME8gv8D7LU58hCkwNKJ577rklMEZbddVV i5e//OUl0GnAIZUE11lnnWLXXXct7nrXuxYHHnhgccwxxxQ3uMENSlDMLVMgUyBTYFgKTBwU A+hOOOGE0oGSts0222w5IAYwxu9DgrrhDW9YHHTQQcWDHvSg4mY3u1n563lTo4dd3PxepkCm wOAUmDgohupMFU5VRV7mNiE33gGMftKWgXFwZshvZApkChTFVIDiZZddVlx66aUrrMf6669f XOUqV2m1RqFae/g973lPcdZZZ5WqNxU82+RakTA/lCmQKfD/FJgKUPz73/9e/OMf/1hhUajC d7jDHVovVADjn//85+Kwww4rHvjAB5b2xiwxtiZhfjBTIFPgPxSYKCgCrL/85S/FsmXLil/9 6lcrLIgQHOrzoJLetttuW+yyyy7FnnvuWRx55JElsK611loD95O5I1MgU2AxKTBRUERyzhVx h2kTm8eLPKiUB0Bve9vbFgcffHBxq1vdqvROn3LKKcWtb33rMhNmUIBdTJbIs84UWGwKTBwU pbFVQfE617lOKd0N29gSqd/f/OY3i6c97WllOuC97nWvYbvL72UKZAosEAWmAhR/+9vfrkDy Rz3qUaU9cBjJzjucNK9+9auLhz70ocU3vvGN4qc//WkGxQVi6jzVTIFRKDBxUIyKN+kkttxy y7IyzDCgqB9eaznRVGatTWjPKETM72YKZArMDwUmDorrrbdeqSpfcskly6la9UQPSm5gClSf /OQnl6rzm9/85uKWt7xlcac73WlooB10DPn5TIFMgdmkwMRB8epXv3opyaWg2AUp2RX33Xff sg7jm970puKVr3xlcdxxxxVrrrnm8u6HlUS7GF/uI1MgU2A6KTBxUFRItprep5biqA3grbvu usUrXvGK4p3vfGfxkY98pHjjG99YvOAFLyiL1AJhv8/AOCql8/uZAvNFgYmD4h/+8IdSmoum sjZHSVeNGn3/+9+/OPHEE4uXvexlxfe+973il7/8ZVm49fDDDx847KerceV+MgVGoUBaezQf 7KNQcuV3Jw6K1SGJUeyqhmDYFu9+97uXoEg6lAaoyXz5wAc+UPB055YpMCsUCDAkSPi78nqD xvPOylwnNc6Jg+LNb37zYqONNioLyGpUZyE6aT7zsMQJBkpLkkVfCtmeccYZUwWKwdzzWEl8 2DXM7/2PAsEX3//+98tSeZ/+9KfLGqQHHHBABsYOGWXioMiulzo/2BdJil0WcwjArdJNIQog 3ObWwA5pvlJX6feb/u6lrCaNcxWmu+8QEsTcPuIRjyjvLFJE5Qc/+EFZjV6h5dy6ocDEQVEx iKqjpZup/a8wrXtO6hp1GiiyYy5VqwNgjp/TTjut+NGPflQIUZLlIzVx++23Ly688MLy0FBU N9uRlmqVpus71l1Fern8b33rWwt2+LQ9/elPLw/Mhz3sYfng7GDpJg6KP//5z4vf//73HUyl uYt73/vexVe/+tXia1/72grVeFTq7sp+2W8CAWik1i996Usl8Pm2cKSPfexjpXc8lQRvfOMb F37++te/ls/4+x3veMcy3lK2D1tSlhz7UX1+fk+rOfroo1cCRHxFUkydlfMz68nMZOKgSAWw 4ONqgON+97tf+XPSSSeVd7lE7UbOlnGrz6l09/GPf7xMP/zCF77Qd7oOCz/RXNLFSSQA/TOf +Uzf9/MDS0eBpXB0OEzrgA9/P+tZzyp23HHHfEh2tOQTB0UhM9Lxxg2MGFcu9Lvf/e4y0wUg UlfFSY6SUthrHXyTaeDb3/52aRQXEhSmgmtf+9qlOkx1jgo+/k56/OMf/1hLD4UyXP0qjTFL iR3tgBG7sQ7se9ambVHkYT5JZf7b3/620quqSd3iFrfo1AY/zPjm6Z2JgyJHi6yWFBTHYeML QzW7C4kROG6yySYlII6jhYR43nnnldevutheYxukBlGDSalA0Gby9wBIv5eBU21+T4UeF4iP gw7z3qd1dsBZx3E2VZ+OOOKI4uSTTy41BVEb7iV66lOfmu8G75jw413JFoMFilVg4nwZZ4tC EcJy2BkVj+iy2SgkUMAr71ohXQ3YCxq/y13uUrzuda8rPYbsg9WmwO5rX/vaso+02RhdZPs0 zTWHAg3HBcMUQx7kSw50l7j5YT4hHe6+++7lv6NlzWEQivZ+duKgyLMq/CZtijgAiy222KJT NTGkxfve977FO97xjkK810tf+tLy/miANQpjVb3K+sS40bbaaqvy3pitt966VJfvcY97lIVw 6755z3ves9htt92Ko446qnz9ete7Xql6kzipaaOMM6VzUyjSUtjIumPhyffU1Xr0mknwrgM8 PcSX4tuTp/DSjmDioAgQH//4xxevf/3ri5AQzz///OL0008vQbHrFqELz372s0t15Cc/+Un5 Xd7cYRsQYVdipwTyP/vZz0qwjUbyo7Kn8ZjukNGamPpJT3pS6VgRNiT4nNrcNSD6dtg4xbt9 97vfLccErIF33nDDcsR43ov1yIfWeOgbvU4UFC2ybJbnPOc5xfvf//7l3laLXpUeuyQDSY0k qkAEAD711FOLhz/84UN9IqQtAPuWt7xlecWfAPgHPOABxbHHHlsC4iAgA6SpZVToDTfcsFOb lTELg+JwYsA3Lk4nar7wpfe+971D0SK/tDQUGISPlmZE8/WViYIiUtqg6ikCxzQEhUNinG3T TTctq+RwgLzhDW8ojdbD3uNC2nLxlpjCtLmL+pBDDik22GCDgQBRHyRPXmgFdwXscsx0sRnQ mxdTaFJdaI+gcWuRW6bAolJg4qAYKiQPNOmQI8Hmt2EBlQyPLsAgXWD9CXiVLgVwqL2ALRww bZkhpMTnP//5paSbNsHWJ5xwQnmR1iDj1yeP9f777192B6AGueq119j1rYCvuLY6QBTaQW2P NWlLh/xcpsA8UWDioAgwgNFLXvKS0qYVoSs8t7xsz3ve88ZCbyEUpEVNSMygF2UFIL7oRS8q bX/CZbRw2FBDh7WJfvazny0v3aJCu3ArjOyjECLGy1zwvve9r7arBz/4wZ07t0YZ86y9W+e4 GuRAnLX5xnibHHazerhOHBQRju3s+te//grhJiTHzTfffKx8Emoixwj7opivQdL+jj/++PK6 g7QZtxsEf/GLX5Sxl8PcD6MPzWFBBR8VFDHtlVdeWdo8AWI11Me3qPh14UFjXYAhO69uwkkD T4yHliOOUMYUDWEU/k3nOOn59VqmMMd84hOfKDU9ggYhA+9zDHbpHBySXQZ+bSpAMSSsNACW 5DUMoAxCAaEvbHVnn312mSmiDJNA3H4tGLZO4iLdyZxhYxw0zCf6/eIXv1gOwSYjKXZRMehb 3/pWsddeey2XaKtzZGM07klvwF5SRzpmqZKKBT/2sY/trGxWGqfZBnjTZ+LQeeYzn1kOk01c WNa2227bl6b95jwOb3PTN9usf/quvSP0TBk+TYFofM8chZ8IG4M6Gfvtv3H/fmpAkdQWEpJJ k2YQGiiMgyks/nWve90yu8Q3eIsPPvjgMmi6F5jFWDhQghHSRcIAgqzvdre7lf/dhsnS97/y la+UAeXCeAR5p2E8ozBD5HvX9cG2Og3FdtNDQZ4vHgAuDkiSB+eTg5Nk//a3v70MV3JwOsxG 5RHvf+c73ymdbze5yU3KCu0Kd1g/0o/1SNfT87z1eEC8KwlR0ZFobOFtDvUYN1C19sKv8J9D DOCIqXVg2RuD8lITv4Rt2cHNnu7fiqPQFto071gPRU0cSmedddby18L8ZQ7qDVjDrni4zdi6 eGZqQLHuqtM2TDUqEQTCsv1haJuiTXMKCrOplnDyLu9tSJuDMnFsQDZK2QqR7timn37SBnDR X9g+03k+4QlPWK46t5GQ2tBokGfim0AO4B144IHF5z//+bIL8Znnnnvucltz2i81LcC+DY3q xpTOl4PLZmfb3nvvvctwLY3EE6CYPn/YYYeVdwDV0dT7eKtpXGk/5goE99tvv5XK6HHgOWRp NaO2+KY5KiDhTnRgrF3zmtcs7zICZP3GzN5vjfTTdNiiiYQDGVz6nqU2NaBYRzQeUotHxR1H C1tdlBZTs0783sYbb9z3c6lUmz7s9CXlXOMa1+jbR90Daj+m9R/bbnYSBqbHjP7kOHKouHLB aW3D121eY6CuU/OAgbAotkzzkxvO8z3OmFFjJWnZXAL22WgjLdLYOJyaGqkeoLelUdpPagf8 8Ic/XNKc9A+Aq4dd2Jm9E0CgziXVsI6mTCgymHqBsDHjEzGhAv2FSTXVFe2i3mjMF38rU6d+ Z9poSi51E5WB/6s09W885jmOwLpq9tX5qqA/zrTUoTZYi5emBhQRvcpgJLdR74BuQYPl322q TtOLuau/s1lGqZYy6AYPZv/kJz9ZphHaXDa4wqPo+YxnPGO5NNBECxKP8KFzzjln+SMAdZtt tilOOeWUzlS3OmmWhE59p4oNMneecg6tYVoqmQIIKmCvRm3Hhw4KQe7ClqiMdZWdHIYkKeaT 6nzS+X/wgx8sXvziF5cg3HRYeZ6jgio+bEu/SdVHt1Bxq30C37pKPPrw85CHPKRQ+ZvwoEUI nd+RmN/1rneVYAlchaQZ+01vetOB1nXYeXb53tSAIiDhaU2vDhAM3fV90HXEI95bWIUpSEo8 4b2kI79rUlcxDAbhuKGyDrLRh1nYkHb9yfFA+uD5fu5zn7tSMHlT/zZlCoie0x8PalfFDtDL hjFGoK1/djvARroetLmhcZhge+MgOZOUXvjCF66QMFAdA3MDIJT2GJoBW2aTmSUAEfA0NZK7 PkjA/aQtNHJnOX4cho+CR4G6g08xYwd/U/O7KmDqgxRPjTfmVEhh2nD42g+Pe9zjylszSZJh T4/vDDP2Qfmhy+enBhQRtloyzElMBB93ozpafN/ibGG/CQN43bd7FcY1ZqBITcHQg4T4DDtP TLfLLruUtlEpk2o3VrNrBumbBKPEGgfDqJ7v9PAAQuxWHFykEtLhoM14nvjEJ5b58m03WzoG 7zzlKU8ppRohSNRXhX8V8a02oCvCQPEOtjfee1WP0sbbCgQ5xW50oxuVNrk4VOK5+D5nDHW/ rfZzn/vcp5AmOkypON9khiC1CZcBjNrOO+9cAh8VuKra4tlYkxgzoOTocYigAcAL5yeHlPlE k301q0CYrunUgCJAVA0mbRj4xz/+cflfvUBq0I1VfV4mh4XGKKQAhm8boUkaJE32A2vjbrtp Rx2/94EFicYmpt5Rp9vYogTHOxRIaxxEgECxipj7KHPQB0mfdKjghLHZWCTZattzzz1Lexbn Bk8otZozq9oAGYlkkOsY0CEyluS5A0Re5n333becKxW6DhRJPcZPovUsm2c0wA60gLM/q3xb BcS3ve1t5XcDEM1Vxhbp61Of+tRK86QyKy83LCCSQoGh72o8wJyAqkPRDKi1dY7CsOdGjK1D DM00tJcBhs/mAfya9t3UgKKFCltFOljqdKiIXYBHtQ99Y0BhHUARM2AWm7dJPQOiVJo6por+ OQ+cyOwqS9ECvKimJFTGexug2hw+VGuOAKBFsqlzCo0Chr4ZoEo9tjlDLUPTCB7nyBHXZ8OS wqKRxJuyboSoGHvb8RkHcNM/exgbnj44VYAE/gpPd5VWIgA+97nPFYL0Sd764vijNrKDVoOz 62yIpDEFg3lrQzLjOOSkcR/5QQcdVAuKzBbDhrLEOPRBc3DI+Ca+9X8kwjp7KN6ImgMOKQAp PIxpy6EreysFxKXg60l8Y2pA0eTrMi2clOOUEkOaCW+ceEkqSy97Fcbq50xR2WaUcmTDMEPQ iaHffTBNjQqV5lO3BZi2YwpAJBmlFXdsKKAis0ZaJ5UTwABAwBV2O5KkmL26puI0I/4gYwb6 JL6QBpctW7bC/JsqvXuHZzpMEZ4zJypz2nqNRdiLsngAkXrJLOEAjhTTJo3DoRzhMm3pnj7n oFf5qa76k35J2x/60IdW6DrMJvahECESsrbrrrsWSu0pJ6cNQvthxj7pd6YGFOMUBTap2ics xwaxgcaxGPoEXioaM4L7d7/vqMGYVvSpW0RzEOQ6aE71qAxBPTvuuONWcFilfaJz0LffPIcZ SwAiCTCK5EY/VEY2KJJaansDjLyeQMvfheVUAQEYiv1Lq023HR8V1bzl0gtSJ2na+EJ6hCM1 AVPY4XzHuLwb69mGdp6hprIlOqRIl8agmasDo3qJGRs0NZU5h82uzXfq6FDVrqIfGhnJkfmg 2twlRLtg+omAbNI0MFwUQESTqQBFC0Y8Z/BWcSbNDKDyCOgFiuNoNvHXv/71UnXW2pzOVAwB tcJvmhpph81I4K8TeFSHRdu5k2Z6Sag2HK/yOFoAIlCmwsdGZGpgeyOBU+NC7YyNa+PZrDIq gGldPUcSFpVuUEnFN9j/zNmYwpxhfQQX97swzZzYHdnWQkIcBKjMyU+Vf/Fb1WljbjQjEhxN Y9C5Vte0Tp1n8jH3Onut8Cs/0djVmT9oFoPMeRy8tZR9TgUomjAJkWeLBy8FRZJPemJ3TRyL baNSJxm8fYsEwSZXp7Z7ni2MwVkMYOQpV8dFMuG0+eEPf1gyOA8eNW5czBWABHzrsgyYAzgE MPk4clHj+2x11NOYJ6mEysmj7xCRugYU4/fxJzAHFE0Fbklcw4KEYGQ2vbQ5CPsFFgNTgG7s wwBiOt7gpaBTZMtU+QZtIpOra17RH2ca4OvlhMMr1hGvRPhZ12Ppeh932d/UgGIQnQc6gkKD qRjDqTv97HjDEobkR63j7WNHEljLK9uUlWKspBvFaaVy9bpoK7JJxgmI6byPPPLI5bag9P9J wCQjamDXDB4bnW1QqlraP+N8pKhxAgGXuu/7v6bsFf2H2jnMGodEGn9y+gi96gUMxsoed+ih h3Zi007n7HBIJbJ0TsBonLxib/VLn3WIOPCjvmjX/DLMGi7lO1MDiiaN+XnLGOLTi79JXLxg vHXjWiDAFn2zb5FQe6XqeTbCKtgiezWbnWQpPm5YaadX/+jGNsX80CS5mss4HT+Ce4UCBQ05 Q9AnwlXCRFI3f+MntdWZI6i7PLRsvqOsffquzA4Sa6+mEC9TTlRuGuXb8R3zpDmII63LYhF/ Gba7cYCA7+PrJhsqwJTI4CBbivjaccyxiz6nChRNyAlNCku9j4zSjNVAcVyeaMwSMWQRgtCG wAzi/UCRZ9uGZ6jvOjk+pDSbrcnjzDlwzDHHlE6KLjZ3SpfY6FSt1D7HYymIPQXBXt+mztZJ irzU6lx20YJW7Gl1AdQODmsvvZENFN26ppfwJAHV1UZDYrYZJi5xENo4DGS3VBtAdPhwBoUz q+u5DzLOST47daCIKdgWU1C0OMIDbBrq3zgaNZdBmcRD1ZT2xsnTz+vNHumEp3LX5Y3GWAUv 2/jhde1iDjY5iYMNtkkds8nZ9Dh8um6+b53EAPK0RxNaw8OcAmLTt/WhWMUee+yxQiEIz1Pz BqkU1GZ+DljAVG2+JX4zpN0o7tumzzbPmCeHoUDxukaKbwoNatN/22eAX92BQDJ0GCw6IKLj VIFi2Hzq7krhAHHKAaGuT3DfjQR+oCgDA0gKA+l1WvodD50fzo1+EmM/w35bxk6fs5Gkz4kr qzYbkcc2YtW6PPlDYpfHKxYvmv9n14xrFNrMCbA6NKpNCM5OO+3UibRmXIK0pUPW5dNzxLCj hcmkS1rFvACyGo3VJkSIfZoWMY7vxvfC5HPAAQesdM1Har4Y5xja8MOkn5kqUAxisEPxRLIj RmMHAVi8uONqqfpHAhPI3ZZBACP1tamAhU0Z6ltX4zc2arN81brQEvYpKpnWdh5tx6Y/hwdp Om2CfF2d2qahBy9sXXgIyY0K3kU5e9/hVOE8q8uaEsjM3jtOBwdJOi3GmtJHqNA4HGB1hyRa 1JW9a0q/bLOO8/bM1IGizaa+IXUvBUUew6h0rPDBILmvbRctbhKkYrS9YjXARrUQ+cNSuppa et1C2zE1PRcbnSRF/axrVKFxeOwD3EkcaT6wMbStOK4PMXM77LBDCezVpgyaDJiuwNxhVZdz TSthNonKPaOuSx0Q+T/mAdkx1SazRRjauFusmcB4nvdq4xijPuc2ZepzuiA8l9SJ1FYFCEkW VOhxeFKBYgAj6UWAtsj/thuTtCisp6kacepRH5X5jIkqVrfRo+9qOtqo30zfP/PMMws/aSNp yavt12xQ3n55xXWAGLUSu/SA0jSqITjGIR5VQYxxN3xb5SN8TG0e5l7wQcYbgCgonGe52ggB Cl7g99ymGBSp0LIQ0hAThmoS5DiCjzGDWDgxdWxP0p223377MgujTcPwnCjUR7Fm1QZsX/Oa 15TPjDp+TA54MXJTrB0zAztZW0BvM0fPhG2OhFeNzyQl77bbbn2/aeyyXgBS9YoEoTfCl7rS BAIQOOmqhxLJCA21rukUtLLuYjel0KWNt1mWzKihRv3WzfwdCDzenIF1zeFz0kknlTG3be9p 6ffdWf791KnPQUyLWa0Sgqnl0wobkGnQZbMp2BBVYSaB2ZTVUmZtvtcr15kU1dVFPlTmJqmM g4j003WRW2vCKy+WNAVE/+9bgn77XbDkWY4ZdrS64rLiA7uwIwYoAWC2zzTLJtZxKdRW0ln1 Glzft0YAcZwtDgRr5t6fpoYnFasYR8jWOOc3rr6nFhQZ2qteaCAgbg0zSx/r8nTHQJwV4vmi jBkHBjW+TQsG7HX5FSM/MBklVjG+Iy6wqSiFeMgm72/V2dOWht6jqjuQqmqz34lJdElRU3/p d23QOjo5iIYp+FC3PvE9Er+fqkPIO5GP3JYGbfggPdT9vS5t0cHBBq2N89ts8E2RCelc7DXV i4apZD4ITWbl2akFRQSsXiCFgeLkHweB2VYY5H2nrhJ4m2/2cmww5g9bIy/9NnB1V0hdc+JT nZvCiYCyzUJloipFaE2buYkVdblVtaEV1auppFcAlO9SV4XxNLW2Dq424xUCQ2Wsgni8O8rd J22+LyYxCo3E8/KphW4pzJG2Qdahzbc9495ppgiN1sOBaQ0kQqRg7HfGldt/KTCVoBjxinJ1 FWut3q+sqjQ1q+vKM0qvj3py9/IwC/3ol3faizFtHKqO8JG6lDgmBYZ7BvzqPAKY5JHztgrg lcYmFCQt0FD3/XiX/bJu89ps6Q2E+ojn/Omg4fF0R0gTQAnap+IqhBrvp2MZZl18q+od1ydp VK77ICFXgwCGOXMiseNVA/p9OwAx+Dz67gIY9WG/AD7RG/7Ni6/giSB+dnnl+HolGgwy13l8 dipBEaExjIoenB2Ce9NNQVJiXySVNV01Wl2s2Ni9Npewn7b91TEDAG8qjko9USpqWMb3nlgy FZub0vnE9dVl4KSqq9LykU4nsLuuDH9VgmGoV+zB+Kv0YwoQPpPW/vMMiTSkYtJSr1AlgCi2 UXiRxjmRXhwGVAdxvJgvrzZJqa6JV9x9993LXw0Dtv0OLuPnbKtT2R1GUVDXOEVXkGb93eVP o1wUFuusP1EQmjWQwRN3kVv/akaLMThku7bTzypgTi0oBkFtFswtRS6a006NQhkP/QpxVm1o vUCJChGhPjbLoBkoEv2Vu682wMHmNiwgRn82kzs36mo+UpfV/asCWvybGuUa0zSjQgaHMIx+ wEDqkAJX19AsVXnDNqs4BbsnD3iTqh/98UCTEkOdBYg2NUkPYMYlYIM4YI4++ujadL6l2KjC b9IY2/SbaMV2B4RIzlRpoKUcXRSYFbvYb03qDn02XwdmasekBaCbb+Jn36oWo0DjpS6GvBTr MOw3ph4UMQsDfgqKpETg0O/e39SWRXVgDyMhUF/qmE5MYkiKGKWt/c93eFJPPPHE2nWQgK/I xaCMXu1MsHPTFZXu5FUwQ0sPAuOS6B8XGPm9vGRSmXfaeKjZHtEmvaQ+xgbIAHL6XbTj8VRU wUHRr1XVSGFYogzi0rJwAvTrJx1Dk8QvzIsTSht1PZrGw7xTRyvPC/lyCFgTUn80Tj2aSp1E XD3Y60wjDkrB4aTgaKRDEno4LDkS66TXYQSANmsxq89MNSjGZiENVpsFBkI2ZJ3XDCM5rTEF ScUp6h2b1EkqZKXKXBgr1Dabqg0ohp2PA6Eur5XdjgRnIwy7CX2DysNB0QSK7ES+RXLzHWAo bEd8XGS8kETYGwHOIEVbzatpk0tdE5tpjUg4aE1SIl2624SUwnZn3E3FgkkwpH+b2MYWwwgQ RRiIJSTltsl3RyfSNAmz7jIqhyvJbFwXtIeU7KKralNo2AEiG+uII45YARAFvTs0mTOqIU36 RJsALjTST/CS39NO3AMTIOtQcogRGuIAiAOjTstgnmha31kFtlHGPdWgGBOTKUIKqhrNxYAJ bahmboSayrhvc6bNxmTjqmYxBABHuIxTu3oxeBOhFaqoFoMAQNttt13pbW0qrDrIwnGQAIe6 Onz6IQXXeYbjG0Jp2GdJXUBqEEkp7FF140UjMYcaKaea+81sICjehm8CRYBPcuX0EUSsWQfS FDvbIAcKVds86zb5ox/96FbmgkHWpfosU09dTUuHEamcdB556g5gYEjVR+MUEEM6dGCoQsQO jEejcEX83lWmHHiAU+OocnjiOcCIX6J6Nlt8XbaVw6str49Cm1l5d+pBESMI99h///3LW9DS rAQqmsWsS2ez0Tg+6lrT1aTp/SaYrkkqiz6DMRXFrRZkEObAOTFImmAvpiHtkSh6Xauavg9U hMiQItxvQjpM4z4HkVpt2GrmSd1YU0Dk9CE9ClB2eDVV1Y5+AKYfNCXpcOoA8raA6D0AwHFU VwkdMIxSvbvfhg5HGFNJHW0BJSdK8Im1kZ3lErS4WTF9DxhSqRX0MKcAeRKwPGq8iRdI8QGI VHP7pJrDHP2KHqg7LPBK3AnTb56L8PupB8VYBOlxgrZToBNWQEWuy9kEAE2XUPHAhQewysCk DMG+mLdXrnIAokBkAd/Vhsm6KADhO6QB3sw6J04dk7LDAiSOFeYCTD9KaXk0GgREOcAE2VN5 SUF1FzQ1bS7ZH9aaijto7jPwUA+x7qpc8x9nChvAwQvV8LF0nnhKxARaktgBGHADgKnd0N9J vHLAq0HuDhh8yUQhKiD1JJOqm+pY+ibhQTgXyb6aHroUtRxnBVBnAhRDtVV3LgVF/+8kdWte teyT8vxNdhISiUuqqDJpwygkMpvRxqoLJA7m9T7ph5cVY3qHDdLGswHZeEbNcTY2czQOaqgD oJ/th5RABWUiAMyKpYZXdxBgS+ni8Gnjiac+s2PJ8UabuEDe//e6+dC31DkE5OyiQeNBx+ug qwNE/aPLOCoGBZ3wTl1NyCoQWEs2bSYh6nJTdR5SL55Opcvoy6GeNuvMdu4w7EUzoOi2RId+ Cook83HSZlbAMMY5E6AYgxWwTVVIbTZUaJKILA4qazCFRW6SFJ2Kce9t2B9jIwq6BQL+HZJi 1fsnrkv+b3rPBwO6yjoAiKoWdrhBN3YdAwFc9jYBx4z0dc3GsPEBvY0m1U9rW8qrF+PqO71M rPosYz6HF9uXQGGNl1exWeXFmqoG2fAKf/jx7ihVttGZ+kgyZccNCYyzhm1SAYtBYh0H3cgO QNcmMKXUBUajhwrt+I42Egde3XfMxRoqGCHuNO5UwWMOl2rOOKm8bdwl3q3yJKCUztoFrw5K t2l8fmZA0YJhClIQaSQcG4BLOSSbkXoZDhSOGUbnanUSiwAshU2wyTDwx2b0J/ub+DESR3ii ndqcGCRMpzt1OVRZp6znqPaM6WnrislCUhZXSH1iayIVUJV4tklxvh33Ocfz6Z/DMp8+ZKzw qPp+KvFRyzm6ZG4AnPSSp6hTKDWwrois8QgWtvFTe9YoNAOywoBoFAGK1HDAGG2U/vvR0LdI 5tVisrSHffbZp+DoaTsOc8FTKgnhYfGF1trau36CpEna41GPPOpe43Owe54ZJj2k8Lz1ze1/ FJgZUIyTlSQW4SQxDcDEXhOqU9jAVLypA0XPsV05jUMlx3DAjUQB+DzDrkMaFOMn3MH/pQHY nuf8EdiMgce54fQt5AVgA2Tf4zhosgXFWLoYk7Aa83TwsNtFVXLrEEBclXx8l+ROAvQuurky gd2NLc068oKPqtpXDyH04NGtti7o0As49I8fhInRZoCXdWLvtk5y0gcZQzwbl3aJouCcoQEB t2qhkn59+71Di/OKhzx1DDIZRXGMDI5Tmvvcb2Gq9g82PeE3aYAyBgV0wIyKXddIE6qI2EhU HjYcDB3Ga7YxP2m4QqqeC49g2Ce19VKH+s2n7e9DWiYxt5U42vbdb8P7vewIP20Bx3iBgR+N c4EKmUpuXdOtHzh0QY9efTi4/NS1UcbG6dLU2vQb3nFSbBrW5e9N+2PctJrW/mdKUgwisoGQ ANPcVv8GUtTrkJ5IMv6fLS7i36oLEWq48JlqS8GQLUjICalHRgwpiPraJiOky8VvswG6/F7a 1zDfTt+xMbsu+TauuQ7bb3W+w9CsjubDOp/Sw1MfeLhqI+cgEnSf6yn+l1ozB4qYjA2KnUrQ anqTHJCUMyvDgt2QGkz6I0GSLpsqD/fbANQOgItpqEIR4N2Fd7nft+fp96MCxKzRosv5dtEX YUEVcHZphXejuRDOXmpbyzIF1S7GNW3rOnOgGOoWW5RwGDFtaXiBkA4pYjyOkSHA0A0sGeE5 CsT9cQAIW2nKsgB4nAf6Ezxed4/HPDLEtDFoHk93FMCv9o1YRZWNUruiMCGOoLoqPVXJUrgV xyONqcvLxbqb6Wg9zSQoBjAKwZCpwbOXZnqQDGULRJFazMDuF7a/IFlUFTn88MNLOwuAlUqH CcQZWvC0GGgGwdGYLb89eQqQFoWTybxJQZGAoH4pYaIaNM/BKJognEeEkVNOOaW02fszdT5O foajj2BmQTGm7qIk9j1xeWlgczViv2rr8b7wCTm5PM4W3mkZz1HR02Kgo5M695ApMB0UIACI vKAxpU0AuBhIzskowAHwxAUzR5122mml41FjluIB19e8ZcPMNCgCMItGwmMXEYITEuOhhx5a nm5xG18KilWJDzhqUczW7yN1MEuH07GR8yi6oQB+BmjidHm0qzGVSuyJH1XfMtRmzkSqdVyn y6wkYF9N07a56d2Mfml6mWlQDDXa4jEUy2aI0AUVdcRfOf2kN/l9rwUUkhOLvvXWW68UNrI0 y5G/kikwfgrYLyIzZILZF9VK3LQml6LZP0LUCBhp3r2YRnG+o1QJH/8sh//CzINiCoykQsGu siTYS3jYGJVlqVCRezU2lSjAKctlqUNthl/C/GamwGAUCA1LNowQKZV60sYp6acpj1z2VNyl M4+a1FyAYgAjAzHHi8IAMgukAPo7YzC1QPYFRogWzCHBXlaKdDme5n4AOhgL5qczBaaTAjQn 6bCkwtQGXweGssYAqOtB7CE2xnmzJcYqzQ0ophIjSZFKEIHZqrWoQcdrloIiNQJDyGUW1U86 lIbW5t6S6WTzPKpMgXYUIBBQf93+KCFBdpcyZfKipXUKZxOPK/TGv1UwUjTZ32OvtfvS7D01 V6CYAmNcjxqVbJyE4TmT0wwQVbLBFOwmbCxCDHIJpdlj4jzi4SggFZYEyK6opQUrevU4jypz Ot+5A8UARjYPkfskRFkvQFGclQKo1eZUVGNO5REq9Lwv+nBbKL81jxSoC1Vrmuei7Iu5BMUA RsHXyrUrv6QOoVpy4q94moXhUB+cljJeorKKfy/K4s/jJs9zGp4Cme//S7u5BcVUlVZ0lN2E 5Citj8FYkYi4rQ8zNFVAHp7F8puZApkCs0iBuQbFAEZ2E5IguyH7IaNx9fLvfErOIvvmMWcK dE+BuQfFAEZ/sh1Gcc4Mgt0zU+4xU2AeKLAQoBgLlYFwHlg2zyFTYLwUWChQHC8pc++ZApkC 80CBDIrzsIp5DpkCmQKdUSCDYmekzB1lCmQKzAMFMijOwyrmOWQKZAp0RoEMip2RMneUKZAp MA8UyKA4D6uY55ApkCnQGQUyKHZGytxRpkCmwDxQIIPiPKxizRxGvSd4TsmSp5Up0JcCGRT7 kmj2HgCIKo8rsKsmXg5an701zCOeHAUyKE6O9mP7MhBUAs1NaxkQx0bmme04axG9ly6D4syy du+By/P2k0FxThd4yGkBRNW0lc5bb731Mn/U0DGD4pDMNe2vZTCc9hWazPjwxcYbb1xW3M48 Ur8GGRQnw5v5q5kCE6PAItyzMgpxMyiOQr38bqbADFIgS4jZpjiDbJuHnCmQKTApCmRJcVKU H/C72WM4IMHy45kCQ1Igg+KQhFvK16g7Z5xxRrHFFlssv1dmKb+fv5UpMA8UaCtYZFCcgdW2 mJtvvnl5+2BumQKZAoNTwB6SzHDJJZcUG264YU/PewbFwek7kTdyZspEyJ4/OicUoG2tttpq xRprrNE3FCmD4owsevYYzshC5WFOLQUAYgbFqV2ePLBMgUyBpaZAW8EiS4pLvTL5e5kCmQJT TYGpAUWG0LZIPtUUzYPLFMgUaEWBad3zUwGKwFBFF4bQ3DIFMgXmnwL2O09wLwdi2xCarqk1 cVA08Ysvvrh0l8vJzNJi10uc+8sUmD4KKG136aWXFuuuu27j4K688sriiiuuKItXLGWbOCgC wbXXXrtYa621MiAu5crnb2UKTJACvMCbbLJJ454nLF100UXFBRdcUGy55ZZLig0TB0XrggCr rrrqkk58gvyQP50psPAU6KcR+v0GG2xQrL/++kuOC1MBijikH5EWnosyATIFFowChKXVV199 ybFhakBxwdY7T3eOKTApB0EdSafVw9t2+SchLGVQbLs6+blMgRYUAELnnntumV+7zjrrLLmU kw6Rh/fCCy8sNtpooxYjz48EBTIoZl7IFOiQAiSbyy+/vLw4bBJSTjoVAL3mmmsONbtpknaH msAIL2VQHIF4+dVMgToKbLbZZuV/TxoUOS+FvAwzDjGEQmEWMXY4g2Le1yNRICSKaQCBkSbS 4cvDgFCHn1+hq2HGYk3POuusYtNNN13Ie8MzKI6LGxegX5vnsssuK04++eRixx13LFW1YTbh ApBqpqZoDbfaaqupkHYnQbjVly1btsokPpy/OV8UOPvss+drQnk2C0uB/wOiLxyAER7twQAA AABJRU5ErkJggg==
3 De varer og tjenesteydelser, som registreringsansøgningen vedrørte, henhører under klasse 9 og 38 i Nice-arrangementet af 15. juni 1957 vedrørende international klassificering af varer og tjenesteydelser til brug ved registrering af varemærker, som revideret og ændret, og er i hver af disse klasser beskrevet på følgende måde:
– klasse 9: »Videnskabelige, nautiske, geodætiske, elektriske, fotografiske, kinematografiske og optiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til vejning, måling, signalering, kontrol, livredning og undervisning, apparater til optagelse, transmission og gengivelse af lyd eller billede, magnetiske databærere, lydplader, møntautomater og mekanismer til møntstyrede apparater, kasseapparater, regnemaskiner og databehandlingsudstyr, ildslukningsapparater«
– klasse 38: »Telekommunikationsvirksomhed«.
4 Varemærkeansøgningen blev offentliggjort i EF-Varemærketidende nr. 71/99 af 6. september 1999.
5 Den 6. december 1999 rejste sagsøgeren indsigelse mod registreringen af EF-varemærket i henhold til artikel 42 i forordning nr. 40/94 (B216020). Indsigelsen blev rejst mod registrering af alle de varer og tjenesteydelser, der var nævnt i varemærkeansøgningen. Til støtte for indsigelsen påberåbte sagsøgeren sig den begrundelse, der er nævnt i artikel 8, stk. 1, litra b), i forordning nr. 40/94. Det ældre varemærke er EF-varemærke nr. 16147, der blev ansøgt om den 1. april 1996 og registreret den 25. november 1999. Der er tale om ordmærket ASTERIX, som omfatter varer og tjenesteydelser i klasse 3, 5, 9, 12, 14, 15, 16, 18, 20, 21, 22, 24, 25, 27, 28, 29, 30, 32, 35, 41 og 42 i Nice-arrangementet.
6 Indsigelsen var støttet på en del af de varer og tjenesteydelser, der var omfattet af det ældre varemærke, nemlig:
– klasse 9: »Elektrotekniske og elektroniske, fotografiske, kinematografiske og optiske apparater og instrumenter (dog ikke projektionsapparater) for så vidt de er indeholdt i klasse 9, elektronisk legetøj med og uden monitor, computere, programmoduler og computerprogrammer optegnet på databærere, navnlig videospil«
– klasse 41: »Filmforevisning, filmproduktion, filmudlejning; offentliggørelse og udgivelse af bøger og tidsskrifter; uddannelse og underholdning; organisering og gennemførelse af messer og udstillinger; forvaltning og anvendelse af ophavsrettigheder; anvendelse af industrielle og kommercielle ejendomsrettigheder, folkeforlystelser, drift af forlystelsesparker, produktion af livearrangementer i forbindelse med musik og optræden«.
7 Ved afgørelse af 26. september 2000 forkastede Harmoniseringskontorets indsigelsesafdeling indsigelsen med den begrundelse, at de konstaterede forskelle mellem de to tegn udelukkede en risiko for forveksling i offentlighedens bevidsthed.
8 Den 25. oktober 2000 påklagede sagsøgeren afgørelsen til Harmoniseringskontoret i henhold til artikel 59 i forordning nr. 40/94.
9 Ved afgørelse af 3. november 2000 truffet på foranledning af indsigelsessag B215543, der var blevet rejst af en anden virksomhed mod den omhandlede registreringsansøgning, afslog Harmoniseringskontorets indsigelsesafdeling delvis denne ansøgning med hensyn til »møntautomater« i klasse 9 og »telekommunikationsvirksomhed« i klasse 38. Dette afslag på registrering for en del af de varer og tjenesteydelser, der var omfattet af varemærkeansøgningen, er blevet endelig.
10 Ved afgørelse af 2. oktober 2001 (herefter »den anfægtede afgørelse«) afslog Første Appelkammer sagsøgerens klage.
11 Ved sammenligningen af de varer og tjenesteydelser, der var omfattet af de omhandlede varemærker, konkluderede appelkammeret, at der ikke var lighed mellem visse varer og tjenesteydelser omfattet af det ansøgte varemærke, og varer og tjenesteydelser omfattet af det ældre varemærke, og at der derfor ikke var risiko for forveksling af de pågældende varer og tjenesteydelser. Appelkammeret fastslog derimod, at der var lighed mellem de øvrige varer og tjenesteydelser, som er omfattet af det ansøgte varemærke, og visse varer og tjenesteydelser omfattet af det ældre varemærke. Ved sammenligningen af tegnene fandt appelkammeret, at de hverken visuelt, fonetisk eller begrebsmæssigt lignede hinanden, og konkluderede på den baggrund, at der ikke var risiko for forveksling af dem, selv om det ældre varemærke ASTERIX er meget særpræget i sig selv og er kendt vidt og bredt på grund af den berømte franske tegneserie- og tegnefilmshelt.
12 Appelkammeret præciserede i øvrigt »for klarhedens skyld«, at »indsigerens argument om, at dennes varemærke ASTERIX [var] velkendt, ikke [kunne] accepteres, da der ikke [var] ført noget bevis herfor« (den anfægtede afgørelses punkt 30).
Retsforhandlinger og parternes påstande
13 Ved stævning indleveret til Rettens Justitskontor den 12. december 2001 har sagsøgeren anlagt nærværende sag.
14 Harmoniseringskontoret har indleveret sit svarskrift til Rettens Justitskontor den 14. maj 2002.
15 Sagsøgeren har nedlagt følgende påstande:
– Den anfægtede afgørelse annulleres.
– Harmoniseringskontoret tilpligtes at slette det ansøgte varemærke.
– Harmoniseringskontoret tilpligtes at betale sagens omkostninger.
16 Harmoniseringskontoret har nedlagt følgende påstande:
– Frifindelse.
– Sagsøgeren tilpligtes at betale sagens omkostninger.
Retlige bemærkninger
17 Under retsmødet frafaldt sagsøgeren den anden påstand om, at Harmoniseringskontoret tilpligtes at slette det ansøgte varemærke, hvilket Retten førte til retsbogen vedrørende det pågældende retsmøde. Sagens genstand er derfor begrænset til annullationspåstanden.
18 Sagsøgeren har gjort to anbringender gældende om tilsidesættelse af henholdsvis artikel 8, stk. 1, litra b), i forordning nr. 40/94, og tilsidesættelse af samme forordnings artikel 8, stk. 5.
Første anbringende om tilsidesættelse af artikel 8, stk. 1, litra b), i forordning nr. 40/94
Parternes argumenter
19 Med hensyn til det ældre varemærke har sagsøgeren gjort gældende, at der er tale om et varemærke med en høj grad af særpræg. Da ansøgeren ikke har bestridt, at det ældre varemærke ASTERIX er velkendt, er sagsøgeren af den opfattelse, at appelkammeret burde have accepteret og have taget hensyn til, at varemærket er velkendt, selv om sagsøgeren ikke havde ført bevis herfor. Ifølge sagsøgeren er Harmoniseringskontoret i henhold til kontradiktionsprincippet i artikel 73 og 74 i forordning nr. 40/94 forpligtet til at behandle og tage hensyn til faktiske omstændigheder, som den ene part har anført og den anden part ikke har bestridt.
20 I denne forbindelse har sagsøgeren gjort gældende, at det forhold, at varemærket ASTERIX – som er navnet på en berømt tegneseriefigur – er velkendt, er fastslået ved en række tyske domme, og at det bevises ved de dokumenter, der er vedlagt som bilag til stævningen, nemlig en forbrugerundersøgelse, en opstilling over antallet af tilskuere til biograffilmen »Asterix og Obelix« i forskellige medlemsstater, en kronologi over Asterix-serien, presseartikler og erklæringer på tro og love. Sagsøgeren har endvidere anmodet Retten om at måtte føre to vidner.
21 Med hensyn til identiteten eller ligheden mellem de omhandlede varer og tjenesteydelser er sagsøgeren for det første af den opfattelse, at det er med urette, at appelkammeret ikke har fastslået ligheden mellem de »telekommunikations«-tjenesteydelser, der er nævnt i varemærkeansøgningen, og varerne »databehandlingsudstyr«, der er omfattet af det ældre varemærke. Sagsøgeren har anført, at de nævnte varer og tjenesteydelser supplerer hinanden, hvilket i øvrigt er blevet anerkendt i tysk retspraksis.
22 Sagsøgeren har for det andet anført, at der er en indirekte lighed mellem varerne »videnskabelige, nautiske, geodætiske, elektriske og optiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til vejning, måling, signalering, kontrol, livredning, kasseapparater, regnemaskiner«, der henhører under klasse 9, og som er omfattet af det ansøgte varemærke, og varerne i klasse 9, der er omfattet af det ældre varemærke, navnlig »computere, programmoduler og computerprogrammer optegnet på databærere«. Med hensyn til ildslukningsapparaterne, der er omfattet af det ansøgte varemærke, har sagsøgeren gjort gældende, at disse henhører under beholdere i klasse 20, der er omfattet af det ældre varemærke.
23 Hvad angår tegnenes lighed har sagsøgeren anført, at prøvelsen skal foretages på grundlag af det indtryk, de giver visuelt, fonetisk og begrebsmæssigt, idet der skal tages hensyn til markedsbetingelser og forbrugervaner i hele det indre marked.
24 Hvad indledningsvis angår den visuelle sammenligning har sagsøgeren medgivet, at der er forskel på tegnene for det første på grund af den grafiske form af det ansøgte varemærkes indledende figurbestanddel, navnlig når det er gengivet i farver, og for det andet på grund af bogstavernes forskellige form. Alligevel skulle appelkammeret i hvert fald have taget hensyn til for det første, at en del af den adspurgte kundekreds opfattede den første bestanddel af det ansøgte varemærke som bogstavet »o«, og for det andet, at det ansøgte varemærke kan gengives både i farver og i sort-hvid. I sidstnævnte tilfælde er sagsøgeren af den opfattelse, at det ansøgte varemærke vil blive opfattet som »ostarix«, da begyndelsesbogstavet »o« ikke længere adskiller sig fra de andre bogstaver.
25 Hvad for det andet angår den fonetiske sammenligning har sagsøgeren gjort gældende, at de to omhandlede tegn – med hensyn til det samlede antal bogstaver – kun adskiller sig fra hinanden ved et enkelt bogstav, at de begge har tre stavelser og at der på de fleste sprog lægges tryk på den første stavelse. De er således identiske med hensyn til den lydlige rytme og stavelsesopdelingen. Selv hvis der skulle ses bort fra den første bestanddel i det ansøgte varemærke, består den fonetiske lighed, da alle bogstaverne i ordbestanddelen »starix« fuldt ud er indeholdt i det ældre varemærke.
26 Hvad for det tredje angår den begrebsmæssige sammenligning har sagsøgeren gjort gældende, at udtrykket »asterix« på engelsk og på fransk betyder astérisque, dvs. lille stjerne, hvilket svarer til den betydning, som appelkammeret har tillagt ordbestanddelen »starix« i det ansøgte varemærke, nemlig stjerne (star). Sagsøgeren har endvidere henvist til, at de to tegn begge indeholder stavelsen »rix«, som har et særligt særpræg hvad angår figurerne i Asterix-serierne.
27 Endelig har sagsøgeren anført, at forskellen mellem mærkerne ikke er tilstrækkelige til, at det kan udelukkes, at der – navnlig fonetisk – er en risiko for forveksling af dem, når den indbyrdes afhængighed, der er mellem varernes og tjenesteydelsernes lighed og tegnenes lighed sammenholdt med det ældre varemærkes særpræg, tages i betragtning.
28 Med hensyn til det af sagsøgeren anførte om, at artikel 74 i forordning nr. 40/94 er blevet tilsidesat, fordi appelkammeret ikke har taget hensyn til det ældre varemærkes renommé, har Harmoniseringskontoret indledningsvis anført, at det følger af den nævnte bestemmelse, at kontoret – da der er tale om en indsigelsessag – ikke kan foretage en ex officio-prøvelse af de faktiske omstændigheder. Dette indebærer imidlertid ikke, at Harmoniseringskontoret er forpligtet til at acceptere faktiske omstændigheder, som en part har anført, og som en anden part i sagen ikke har anfægtet, som beviste. I denne forbindelse har Harmoniseringskontoret anført, at indsigeren i en indsigelsessag skal fremlægge og bevise alle de faktiske omstændigheder, der er nødvendige for at bevise, at hans indsigelse er berettiget. Harmoniseringskontoret er under alle omstændigheder af den opfattelse, at anerkendelsen af, at det ældre varemærke er velkendt, ikke har betydning i den foreliggende sag, da appelkammeret har fastslået, at der ikke er nogen lighed mellem mærkerne, selv om det har medgivet, at det ældre varemærke er velrenommeret eller velkendt.
29 Harmoniseringskontoret er af den opfattelse, at appelkammeret på korrekt vis har anvendt de i retspraksis udviklede fællesskabsretlige principper vedrørende risiko for forveksling af varemærker.
30 Hvad angår sammenligningen af varer og tjenesteydelser har Harmoniseringskontoret for det første anført, at sagsøgeren med hensyn til de telekommunikationstjenesteydelser, der er omfattet af varemærkeansøgningen, har overset, at listen over varer og tjenesteydelser i varemærkeansøgningen som følge af indsigelsesafdelingens afgørelse i indsigelsessag B215543 er blevet begrænset derved, at navnlig tjenesteydelserne inden for »telekommunikation« er faldet bort.
31 Hvad for det andet angår varerne »videnskabelige, nautiske, geodætiske, elektriske og optiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til vejning, måling, signalering, kontrol og livredning, kasseapparater, regnemaskiner«, der henhører under klasse 9, og som er omfattet af det ansøgte varemærke, har Harmoniseringskontoret gjort gældende, at appelkammeret med rette fastslog, at der ikke var lighed mellem på den ene side de nævnte varer og på den anden side de varer og tjenesteydelser, der er omfattet af det ældre varemærke.
32 Hvad endelig angår varerne »beholdere« i klasse 20, der er omfattet af det ældre varemærke, har Harmoniseringskontoret anført, at sagsøgeren ikke kan påberåbe sig disse, da de ikke hører til de varer, som sagsøgeren støttede sin indsigelse på. Harmoniseringskontoret er derfor af den opfattelse, at sagsøgeren her har anført et nyt anbringende, der i henhold til artikel 135, stk. 4, i Rettens procesreglement ikke kan antages til realitetsbehandling.
33 Med hensyn til sammenligningen af tegnene har Harmoniseringskontoret indledningsvis gjort gældende, at der ved vurderingen af risikoen for forveksling skal tages hensyn til forholdene i hele det indre marked, da det ældre varemærke er et EF-varemærke.
34 Hvad for det første angår den visuelle lighed er Harmoniseringskontoret af den opfattelse, at appelkammeret med rette fandt, at forbrugeren ikke opfatter den første bestanddel af det ansøgte varemærke som et stiliseret stort bogstav, men som et figurativt og dekorativt element.
35 Hvad for det andet angår den fonetiske lighed har Harmoniseringskontoret anført, at der på alle sprog i Den Europæiske Union lægges tryk på det tredje bogstav, der er indeholdt i den første stavelse i det ansøgte varemærkes ordbestanddel »starix«. Med hensyn til det ældre varemærke ASTERIX er det derimod muligt at lægge trykket to steder, enten på det første bogstav, »a«, eller på det fjerde bogstav, »e«, der er indeholdt i den anden stavelse. Ifølge Harmoniseringskontoret er disse forskelle tilstrækkelige til at udelukke, at de omhandlede tegn fonetisk set ligner hinanden.
36 Hvad for det tredje angår den begrebsmæssige lighed er Harmoniseringskontoret af den opfattelse, at de omhandlede tegn ikke ligner hinanden. Med hensyn til sagsøgerens bemærkninger vedrørende det semantiske indhold af ordet »asterix« som »astérisque« i de engelsk- og fransktalende dele af Den Europæiske Union og om det ansøgte varemærkes ordbestanddel »starix« som »stjerne« på engelsk har Harmoniseringskontoret fastholdt, at disse bemærkninger er resultatet af en analytisk undersøgelse, som den tilsigtede kundekreds sædvanligvis ikke foretager. Med hensyn til sagsøgerens argumenter vedrørende stavelsen »-ix« har Harmoniseringskontoret anført, at denne har andre betydninger end tegneseriefigurerne fra Asterix-serien, således navnlig på software-området, hvor den henviser til dettes overensstemmelse med driftssystemet Unix.
37 Harmoniseringskontoret har således konkluderet, at appelkammeret faktisk og retligt korrekt har fastslået, at der i offentlighedens bevidsthed ikke er risiko for forveksling af de to omhandlede tegn.
Rettens bemærkninger
38 Det bestemmes i artikel 8, stk. 1, litra b), i forordning nr. 40/94, at hvis indehaveren af et ældre varemærke rejser indsigelse, er det varemærke, der søges registreret, udelukket fra registrering, »såfremt der i offentlighedens bevidsthed inden for det område, hvor det ældre mærke er beskyttet, er risiko for forveksling, fordi det yngre mærke er identisk med eller ligner det ældre varemærke, og varerne eller tjenesteydelserne er af samme eller lignende art« Det præciseres endvidere, at »risikoen for forveksling indbefatter risikoen for, at der antages at være en forbindelse med det ældre varemærke«. Ved »ældre varemærker« forstås endvidere navnlig EF-varemærker, hvis ansøgningsdato ligger før datoen for EF-varemærkeansøgningen [artikel 8, stk. 2, litra a), nr. i), i forordning nr. 40/94].
39 Ifølge Domstolens praksis vedrørende fortolkningen af Rådets direktiv 89/104/EØF af 21. december 1988 om indbyrdes tilnærmelse af medlemsstaternes lovgivning om varemærker (EFT 1989 L 40, s. 1) og Rettens praksis vedrørende forordning nr. 40/94 udgør risikoen for, at det i den relevante kundekreds kan antages, at de pågældende varer eller tjenesteydelser hidrører fra den samme virksomhed eller i givet fald fra økonomisk forbundne virksomheder, en risiko for forveksling (Domstolens dom af 29.9.1998, sag C-39/97, Canon, Sml. I, s. 5507, præmis 29, og af 22.6.1999, sag C-342/97, Lloyd Schuhfabrik Meyer, Sml. I, s. 3819, præmis 17, samt Rettens dom af 23.10.2002, sag T-104/01, Oberhauser mod KHIM-Petit Libero (Fifties), Sml. II, s. 4359, præmis 25).
40 Der skal foretages en helhedsvurdering af risikoen for forveksling i offentlighedens bevidsthed under hensyntagen til alle de relevante faktorer i det foreliggende tilfælde (Domstolens dom af 11.11.1997, sag C-251/95, SABEL, Sml. I, s. 6191, præmis 22, Canon-dommen, præmis 16, Lloyd Schuhfabrik Meyer-dommen, præmis 18, Domstolens dom af 22.6.2000, sag C-425/98, Marca Mode, Sml. I, s. 4861, præmis 40, og Fifties-dommen, præmis 26).
41 Denne helhedsvurdering indebærer en vis indbyrdes afhængighed mellem de faktorer, der kommer i betragtning, og især ligheden mellem varemærkerne og ligheden mellem de varer eller tjenesteydelser, der er omfattet af varemærkerne. En svag grad af lighed mellem de af varemærkerne omfattede varer eller tjenesteydelser kan således opvejes af en høj grad af lighed mellem varemærkerne og omvendt (Canon-dommen, præmis 17, og Lloyd Schuhfabrik Meyer-dommen, præmis 19). Den indbyrdes afhængighed mellem disse faktorer kommer til udtryk i syvende betragtning til forordning nr. 40/94, ifølge hvilken begrebet lighed bør fortolkes i forhold til risikoen for forveksling, som for sit vedkommende bl.a. må vurderes på grundlag af en række faktorer og navnlig i hvor høj grad mærket er kendt på markedet, den måde, som det anvendte eller registrerede varemærke opfattes på, lighedsgraden mellem mærket og tegnet samt mellem de pågældende varer eller tjenesteydelser (Fifties-dommen, præmis 27).
42 Det følger endvidere af retspraksis, at der er større risiko for forveksling, jo større det ældre mærkes adskillelsesevne er (jf. SABEL-dommen, præmis 24, og Canon-dommen, præmis 18), idet dette enten kan fastslås på grundlag af de egenskaber, som varemærket i sig selv har, eller ud fra i hvor høj grad det er kendt på markedet (Canon-dommen, præmis 18, og Rettens dom af 15.1.2003, sag T-99/01, Mystery Drinks mod KHIM-Karlsberg Brauerei (MISTERY), Sml. II, s. 43, præmis 34).
43 Det spiller endvidere en afgørende rolle i helhedsvurderingen af risikoen for forveksling, hvordan gennemsnitsforbrugeren af de pågældende varer eller tjenesteydelser opfatter varemærkerne. Gennemsnitsforbrugeren opfatter imidlertid normalt et varemærke som en helhed og undersøger ikke de forskellige detaljer (SABEL-dommen, præmis 23, og Lloyd Schuhfabrik Meyer-dommen, præmis 25). For så vidt angår denne helhedsvurdering anses gennemsnitsforbrugeren af de pågældende varer for at være almindeligt oplyst, rimeligt opmærksom og velunderrettet. Der skal endvidere tages hensyn til, at gennemsnitsforbrugeren kun sjældent har mulighed for at foretage en direkte sammenligning mellem de forskellige mærker, men må stole på det ufuldstændige billede, han i erindringen har af dem. Der må også tages hensyn til, at gennemsnitsforbrugerens opmærksomhedsniveau kan variere, alt efter hvilken kategori af varer eller tjenesteydelser der er tale om (Lloyd Schuhfabrik Meyer-dommen, præmis 26).
44 I den foreliggende sag er det ældre varemærke et EF-varemærke og prøvelsen af risikoen for forveksling skal således foretages i forhold til hele Den Europæiske Unions område. Da de omhandlede varer og tjenesteydelser desuden er varer og tjenesteydelser, der forbruges løbende, anses den tilsigtede kundekreds for at være almindeligt oplyste, rimeligt opmærksomme og velunderrettede europæiske forbrugere.
45 Med hensyn til sammenligningen af de pågældende varer og tjenesteydelser fastslog appelkammeret indledningsvis følgende (punkt 23 i den anfægtede afgørelse):
»»Videnskabelige, nautiske, geodætiske, elektriske og optiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til vejning, måling, signalering, kontrol og livredning, kasseapparater, regnemaskiner, ildslukningsapparater« har ikke noget til fælles med de varer, der er omfattet af indsigerens varemærke. Med hensyn til disse varer er der ikke nogen risiko for forveksling, da varerne, der er omfattet af det omhandlede varemærke, hverken ligner hinanden eller er identiske.«
46 For det andet anførte appelkammeret, at »fotografiske og kinematografiske apparater og instrumenter samt apparater og instrumenter til undervisning« samt »apparater til optagelse, transmission og gengivelse af lyd eller billede, magnetiske databærere, lydplader«, der er omfattet af EF-varemærkeansøgningen, i hvert fald [lignede] »elektrotekniske og elektroniske, fotografiske, kinematografiske og optiske apparater og instrumenter«, der er omfattet af det ældre varemærke, meget (punkt 24 i den anfægtede afgørelse).
47 For det tredje fandt appelkammeret, at »»mekanismer til møntstyrede apparater, databehandlingsudstyr«, der er omfattet af varemærkeansøgningen, »i det mindste lign[ede] »elektronisk legetøj med og uden monitor, computere, programmoduler og computerprogrammer optegnet på databærere, navnlig videospil«, da de alle [kunne] anvendes til samme formål, nemlig at spille computerspil« (punkt 24 i den anfægtede afgørelse).
48 Appelkammeret fastslog således, at en stor del af de varer og tjenesteydelser, der var omfattet af varemærkeansøgningen, havde en mere eller mindre markant lighed med de varer og tjenesteydelser, der var omfattet af det ældre varemærke, og at der endda kunne være identitet med de varer og tjenesteydelser, der er omfattet af det ældre varemærke (således som det klart er tilfældet for f.eks. »fotografiske, kinematografiske og optiske apparater og instrumenter« i klasse 9). Alligevel fandt appelkammeret – selv om det i det væsentlige også anerkendte, at det ældre varemærke havde en høj grad af særpræg, hvilket det beskrev som »meget særpræget i sig selv« og som »kendt vidt og bredt på grund af den berømte franske tegneserie- og tegnefilmshelt« (punkt 29 i den anfægtede afgørelse) – at der ikke var risiko for forveksling af dem, »da de omhandlede varemærker hverken visuelt, fonetiske eller begrebsmæssigt lignede hinanden« (punkt 29 i den anfægtede afgørelse).
49 På den baggrund skal det efterprøves, om appelkammerets vurdering var begrundet.
50 I henhold til Domstolens faste praksis skal helhedsvurderingen af risikoen for forveksling for så vidt angår de pågældende varemærkers visuelle, fonetiske eller begrebsmæssige lighed være baseret på helhedsindtrykket af varemærkerne, idet der bl.a. skal tages hensyn til de bestanddele, der har særpræg eller dominans (SABEL-dommen, præmis 23, og Lloyd Schuhfabrik Meyer-dommen, præmis 25).
51 Appelkammeret beskrev det ansøgte varemærke som følger (punkt 25 i den anfægtede afgørelse):
»Ansøgerens varemærke er et figurmærke, der er sammensat af en rød oval, fulgt af ordet [»starix«] i kursiv. Ovalen er rettet let til venstre og indeholder en lille prik. Den ligner derfor en elektron, der kredser rundt om ordet [»starix«], eller en satellit og dens kredsløb. Det ældre varemærke er ASTERIX, som er et almindeligt ordmærke.«
52 Med hensyn til den visuelle sammenligning af de omhandlede varemærker udtalte appelkammeret følgende (punkt 26 i den anfægtede afgørelse):
»Selv om de to varemærker har kombinationen af bogstaverne [»st«] og stavelsen [»rix«] til fælles, frembyder de betydelige visuelle forskelle, såsom de bogstaver, der følger efter [»st«], den grafiske fremtoning, de forskellige skrifttyper og navnlig de forskellige ordbegyndelser. I den forbindelse bemærkes, at figurbestandelen af det ansøgte varemærke tiltrækker forbrugerens opmærksomhed. I modsætning til, hvad indsigeren har anført, kan figurbestanddelen ikke antages at være bogstavet [»o«]. Varemærkerne må derfor anses for at være visuelt forskellige.«
53 Hvad angår den første bestanddel af det ansøgte varemærke bemærkes, at det er usandsynligt, at den tilsigtede kundekreds vil opfatte det som vokalen »o«, da undersøgelsen af tegnet skal foretages på grundlag af den form, hvori det er indgivet til Harmoniseringskontoret. Der skal altså tages hensyn til det forhold, at den første bestanddel er sammensat af en rød oval, der er rettet til venstre, med en lille prik, som leder tanken hen på en satellit i sit kredsløb. Denne bestanddel adskiller sig således klart fra den efterfølgende ordbestanddel »starix«, hvori alle bogstaverne er holdt i samme kalligrafiske stil og samme sorte farve.
54 Ved den visuelle vurdering af de omhandlede tegn bevirker de særlige bestanddele i hvert tegn, navnlig ovalens grafiske fremtoning og ordbestanddelens kursivskrift i det ansøgte varemærke, at helhedsindtrykket af de to tegn er forskelligt. Appelkammeret har derfor med rette konkluderet, at de omhandlede tegn ikke ligner hinanden visuelt.
55 Med hensyn til den fonetiske sammenligning anførte appelkammeret følgende (punkt 27 i den anfægtede afgørelse):
»Ansøgerens varemærke begynder med et [»s«], mens det første bogstav i indsigerens varemærke er et [»a«]. Også den anden vokal i sidstnævnte varemærke ([»e«]) udtales anderledes end vokalen ([»a«]) i ansøgerens varemærke. Varemærkerne udtales forskelligt i alle medlemsstaterne i [Den Europæiske Union]. De må derfor anses for at være fonetisk forskellige.«
56 I denne forbindelse skal det understreges, at ordbestanddelen i det ansøgte varemærke begynder med en konsonant og består af seks bogstaver, mens det ældre varemærke begynder med en vokal og indeholder en vokal mere end det ansøgte varemærke. De to tegn har alene en stavelse til fælles, der endda er den sidste stavelse (»rix«). Det må derfor efter en helhedsvurdering fastslås, at de omhandlede varemærker er fonetisk forskellige.
57 Med hensyn til den begrebsmæssige sammenligning af de to omhandlede mærker udtalte appelkammeret følgende (punkt 28 i den anfægtede afgørelse):
»Ingen af de to ord [»asterix«] og [»starix«] har en almindelig betydning på de officielle sprog i Den Europæiske Union. Det sidstnævnte ord kan – navnlig når det ses sammen med figurbestanddelen – lede tanken hen på det engelske ord »star«, der, da der er tale om et elementært engelsk ord, forstås af hovedparten af forbrugerne i Den Europæiske Union. De omhandlede varemærker er derfor begrebsmæssigt forskellige.«
58 Det bemærkes, at betydningen af ordene »asterix« og »starix« ikke kan anses for at ligne hinanden. For det første har ingen af ordene, som appelkammeret bemærkede, en almindelig betydning på de officielle sprog i Den Europæiske Union. For det andet, selv om ordet »asterix« ligger tæt på ordet »astérisque« på fransk og »asterisk« på engelsk og dette udtryk betegner den lille stjerne, der almindeligvis anvendes i tekster ved henvisninger, bygger den af sagsøgeren anførte semantiske association ikke på et helhedsindtryk, men på en detaljeret undersøgelse, som gennemsnitsforbrugeren normalt ikke foretager. For det tredje vil forbrugeren lettere forbinde udtrykket »asterix« med tegneseriefiguren, der er kendt vidt og bredt i hele Den Europæiske Union. Denne konkrete gengivelse af en populær figur gør en begrebsmæssig forveksling i offentlighedens bevidsthed af ordet med mere eller mindre nærtstående ord usandsynlig.
59 Det følger heraf, at det var med rette, at appelkammeret i den anfægtede afgørelse fastslog, at forskellene på det visuelle, fonetiske og begrebsmæssige plan mellem på den ene side figurmærket, der er sammensat af ordbestanddelen »starix« ledsaget af meget specielle grafiske bestanddele, og på den anden side varemærket ASTERIX, var tilstrækkelige til at udelukke risikoen for forveksling hos den tilsigtede kundekreds, da en sådan risiko kumulativt forudsætter en tilstrækkelig høj grad af lighed mellem de pågældende varemærker og en tilstrækkelig høj grad af lighed mellem de varer og tjenesteydelser, der er omfattet af disse varemærker.
60 Det følger heraf, at appelkammerets vurdering, hvorefter det ældre varemærke er »meget særpræget i sig selv« og »kendt vidt og bredt på grund af den berømte franske tegneserie- og tegnefilmshelt« (punkt 29 i den anfægtede afgørelse), ligesom det af sagsøgeren hævdede om, at mærket er velkendt, ikke i den foreliggende sag har haft nogen betydning for anvendelsen af artikel 8, stk. 1, litra b), i forordning nr. 40/94.
61 En risiko for forveksling forudsætter, at tegnene og de af varemærket omfattede varer og tjenesteydelser er identiske eller ligner hinanden, og det forhold, at et varemærke er velkendt, skal tages i betragtning ved bedømmelsen af, om ligheden mellem tegnene eller mellem varerne og tjenesteydelserne er tilstrækkelig til at fremkalde risiko for forveksling (jf. i den retning Canon-dommen, præmis 22 og 24). Da de omhandlede tegn i den foreliggende sag på det visuelle, fonetiske og begrebsmæssige plan på ingen måde kan anses for at være identiske eller for at ligne hinanden, kan det forhold, at det ældre varemærke er kendt vidt og bredt, eller at det er velkendt i Den Europæiske Union ikke påvirke helhedsvurderingen af risikoen for forveksling.
62 Herefter er en af de ufravigelige betingelser for at anvende artikel 8, stk. 1, litra b), i forordning nr. 40/94 ikke opfyldt. Det følger heraf, at appelkammeret med rette fastslog, at der ikke er risiko for forveksling af det ansøgte varemærke og det ældre varemærke.
63 Under disse omstændigheder bør anbringendet om tilsidesættelse af denne bestemmelse forkastes, idet det er ufornødent at tage stilling til de argumenter, som sagsøgeren har fremført i forbindelse med dette anbringende, om den hævdede lighed mellem visse varer og tjenesteydelser, der er omfattet af det ældre varemærke og om, at det ældre varemærke skulle være velkendt. Sagsøgerens anmodning om vidneførelse med henblik på at bevise, at varemærket er velkendt, kan heller ikke imødekommes.
Det andet anbringende om tilsidesættelse af artikel 8, stk. 5, i forordning nr. 40/94
Parternes argumenter
64 Sagsøgeren har anført, at det ældre varemærke, der er velkendt, ligeledes er beskyttet mod udvanding i henhold til artikel 8, stk. 5, i forordning nr. 40/94.
65 Ifølge sagsøgeren indgår det ældre varemærke i en varemærkefamilie, der omfatter de andre figurer i Asterix-serien, og som er beskyttet i 50 lande. I denne forbindelse har sagsøgeren anført, at det ansøgte varemærke – da det kumulerer disse varemærkers mest kendte, typografiske, lydlige og begrebsmæssige bestanddele, nemlig det ældre varemærke ASTERIX, da det indeholder den sidste bestanddel »ix«, der er karakteristisk for denne varemærkefamilie, og da det kan betragtes som en kombination af ordene »Astérix« og »Obélix« – skader det ældre varemærkes særpræg.
66 Harmoniseringskontoret har, idet det har henvist til procesreglementets artikel 135, stk. 4, anført, at anbringendet ikke kan antages til realitetsbehandling, da sagsøgeren ikke har fremført det for Harmoniseringskontoret.
Rettens bemærkninger
67 Artikel 8, stk. 5, i forordning nr. 40/94 bestemmer, at »[h]vis indehaveren af et ældre varemærke efter stk. 2 rejser indsigelse, er det varemærke, der søges registreret, ligeledes udelukket fra registrering, hvis det er identisk med eller ligner det ældre varemærke, og det søges registreret for varer eller tjenesteydelser af anden art end dem, for hvilke det ældre varemærke er registreret, når der, hvis det drejer sig om et ældre EF-varemærke, er tale om et i Fællesskabet velkendt varemærke [...] og brugen af det varemærke, der søges registreret, uden rimelig grund ville medføre en utilbørlig udnyttelse af det ældre varemærkes særpræg eller renommé, eller sådan brug ville skade dette særpræg eller renommé«.
68 I den foreliggende sag er det ubestridt, at sagsøgeren ikke på noget tidspunkt for Harmoniseringskontoret har anmodet om en eventuel anvendelse af denne bestemmelse, og at Harmoniseringskontoret derfor ikke har taget stilling hertil. Det bemærkes navnlig, at hvis sagsøgeren i sin indsigelse mod varemærkeansøgningen og for appelkammeret påberåbte sig sit ældre varemærkes renommé, så var det alene i forbindelse med anvendelsen af den nævnte forordnings artikel 8, stk. 1, litra b), altså til støtte for, at der forelå en risiko for forveksling i den relevante kundekreds’ bevidsthed.
69 Det skal endvidere for det første bemærkes, at Harmoniseringskontoret i henhold til artikel 74 i forordning nr. 40/94 »i sager vedrørende relative registreringshindringer begrænser [...] sig [...] til at prøve de af parterne fremførte kendsgerninger, beviser og argumenter og de af parterne fremsatte anmodninger«.
70 For det andet bemærkes, at sagen for Retten har til formål at efterprøve lovligheden af afgørelser fra Harmoniseringskontorets appelkamre i henhold til artikel 63 i forordning nr. 40/94 (Rettens dom af 5.3.2003, sag T-237/01, Alcon mod KHIM – Dr. Robert Winzer Pharma (BSS), Sml. II, s. 411, præmis 61, af 6.3.2003, sag T-128/01, DaimlerChrysler mod KHIM (Calandre), Sml. II, s. 701, præmis 18, og af 3.7.2003, sag T-129/01, José Alejandro mod KHIM – Anheuser Busch (BUDMEN), Sml. II, s. 2251, præmis 67). Ifølge artikel 63, stk. 3, i forordning nr. 40/94 har Retten »kompetence til at ophæve eller omgøre den indklagede afgørelse«. Denne bestemmelse skal læses i lyset af artikel 63, stk. 2, hvorefter »indbringelse af klager kan ske under påberåbelse af inkompetence, væsentlige formmangler eller overtrædelse af traktaten, af denne forordning eller af retsregler vedrørende deres gennemførelse eller under påberåbelse af magtfordrejning«, og på baggrund af artikel [229 EF] og artikel [230 EF] (jf. i den retning Rettens dom af 8.7.1999, sag T-163/98, Procter & Gamble mod KHIM (BABYDRY), Sml. II, s. 2383, præmis 49-51, delvis ophævet af Domstolen, uden at den udtalte sig om dette spørgsmål, ved dom af 20.9.2001, sag C-383/99 P, Procter & Gamble mod KHIM, Sml. I, s. 6251). Rettens kontrol af lovligheden af Appelkammerets afgørelse skal således foretages med hensyn til retsspørgsmål, der er blevet fremført for appelkammeret (jf. i den retning Rettens dom af 5.3.2003, sag T-194/01, Unilever mod KHIM, Sml. II, s. 383, præmis 16).
71 Som Harmoniseringskontoret med rette har bemærket, præciserer procesreglementets artikel 135, stk. 4, endvidere udtrykkeligt, at »der [...] i parternes processkrifter [ikke må] foretages nogen ændring af sagsgenstanden, som den har foreligget for appelkammeret.«
72 Sagsøgeren kan derfor hverken gøre gældende, at appelkammeret har tilsidesat artikel 8, stk. 5, i forordning nr. 40/94, eller at Retten skal træffe afgørelse vedrørende en begæring om en eventuel anvendelse af denne bestemmelse, der ikke blev fremsat i sagens administrative fase for Harmoniseringskontoret.
73 Anbringendet må derfor forkastes.
Sagens omkostninger
74 I henhold til artikel 87, stk. 2, i Rettens procesreglement pålægges det den tabende part at betale sagens omkostninger, hvis der er nedlagt påstand herom. Sagsøgeren har tabt sagen og bør derfor pålægges at betale sagens omkostninger i overensstemmelse med Harmoniseringskontorets påstand herom.
På grundlag af disse præmisser
RETTEN (Fjerde Afdeling)
1) Kontoret for Harmonisering i det Indre Marked (Varemærker og Design) frifindes.
2) Sagsøgeren betaler sagens omkostninger.
Tiili
Mengozzi
Vilaras
Afsagt i offentligt retsmøde i Luxembourg den 22. oktober 2003.
H. Jung
V. Tiili
Justitssekretær
Afdelingsformand
1 – Processprog: tysk.
Full & Egal Universal Law Academy