B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Abteilung VI
F-7201/2016
Ur t e i l vom 1 8 . J u n i 2 0 1 8
Besetzung
Richter Antonio Imoberdorf (Vorsitz),
Richter Martin Kayser,
Richterin Jenny de Coulon Scuntaro,
Gerichtsschreiber Daniel Grimm.
Parteien
1. A._______,
2. B._______,
Beschwerdeführende,
gegen
Staatssekretariat für Migration SEM,
Quellenweg 6, 3003 Bern,
Vorinstanz.
Gegenstand
Familienzusammenführung (v.A.) zu Gunsten von C._____
und D._______.
F-7201/2016
Seite 2
Sachverhalt:
A.
A._______ (geb. […]), ein chinesischer Staatsangehöriger tibetischer Eth-
nie, reiste am 7. April 2012 in die Schweiz ein und stellte gleichentags ein
Asylgesuch. Seine Ehefrau B._______ (geb. […]) folgte ihm im Herbst des-
selben Jahres und ersuchte hier am 27. Oktober 2012 ebenfalls um Asyl.
Am 18. Februar 2015 wurden die Asylgesuche abgelehnt. Zugleich wies
das SEM die Eheleute aus der Schweiz weg. Wegen Vorliegens subjektiver
Nachfluchtgründe nahm die Vorinstanz die Beschwerdeführenden jedoch
mit gleichem Entscheid als Flüchtlinge vorläufig auf.
B.
Am 24. Februar 2016 ersuchten die Beschwerdeführenden beim Migra-
tionsamt des Kantons Zürich um Erteilung von Einreisebewilligungen für
ihre beiden im Heimatland zurückgebliebenen, inzwischen nach Indien ge-
langten Kinder C._______ (geb. […]) und D._______ (geb. […]) zwecks
Familiennachzugs und Einbezugs in die vorläufige Aufnahme. Die kanto-
nale Migrationsbehörde leitete die Unterlagen am 22. April 2016 an die Vor-
instanz weiter und beantragte die Ablehnung des Gesuches, weil die Vor-
aussetzungen von Art. 85 Abs. 7 des Ausländergesetzes (AuG, SR 142.20)
nicht erfüllt seien. Vorläufig aufgenommene Flüchtlinge könnten ihre ledi-
gen Kinder frühestens drei Jahre nach Anordnung der vorläufigen Auf-
nahme nachziehen. Zudem werde das Ehepaar vollumfänglich sozialhilfe-
rechtlich unterstützt. Einzig eine bedarfsgerechte Wohnung sei vorhanden.
C.
Mit Schreiben vom 2. Juni 2016 informierte das SEM die Beschwerdefüh-
renden über die zeitlichen und materiellen Voraussetzungen von Art. 85
Abs. 7 AuG, die kumulativ erfüllt sein müssten. Die zeitlichen Vorausset-
zungen seien erst nach Ablauf der dreijährigen Karenzfrist, hier frühestens
am 18. Februar 2018, erfüllt. Für den Fall des Festhaltens am Gesuch wur-
den die Adressaten um eine schriftliche Rückmeldung gebeten.
Am 22. Juni 2016 machte der damals mandatierte Parteivertreter vom Äus-
serungsrecht Gebrauch. Parallel dazu stellte er bei der Schweizerischen
Vertretung in New Delhi Anträge auf Erteilung humanitärer Visa zu Gunsten
der nachzuziehenden Kinder.
D.
Mit Verfügung vom 19. Oktober 2016 wies die Vorinstanz das Gesuch um
Familiennachzug und um Einbezug der Kinder in die vorläufige Aufnahme,
F-7201/2016
Seite 3
vorab unter Verweis auf die dreijährige Wartefrist von Art. 85 Abs. 7 AuG,
ab. Darüber hinaus seien auch die materiellen Voraussetzungen nicht er-
füllt. Die Gesuchsteller verfügten zwar über eine bedarfsgerechte Woh-
nung für eine vierköpfige Familie, sie seien aber bislang nie erwerbstätig
gewesen und müssten weiterhin vollumfänglich von der Sozialhilfe unter-
stützt werden. Das öffentliche Interesse an einer Verweigerung des Fami-
liennachzugs sei deshalb zum aktuellen Zeitpunkt als hoch einzustufen.
E.
Mit Rechtsmitteleingabe an das Bundesverwaltungsgericht vom 21. No-
vember 2016 beantragen die Beschwerdeführenden durch den früheren
Rechtsvertreter, die angefochtene Verfügung sei aufzuheben, die Kinder
C._______ und D._______ seien als Flüchtlinge in die vorläufige Auf-
nahme einzubeziehen und der Familiennachzug sei zu bewilligen. In for-
meller Hinsicht ersuchen sie um Gewährung der unentgeltlichen Rechts-
pflege.
F.
Mit verfahrensleitender Anordnung vom 30. November 2016 wurde den
Beschwerdeführenden mitgeteilt, dass über das Gesuch um unentgeltliche
Rechtspflege zu einem späteren Zeitpunkt befunden werde.
G.
In seiner Vernehmlassung vom 22. Dezember 2016 spricht sich das SEM,
unter eingehenderer Erläuterung der bisher genannten Gründe, für die Ab-
weisung der Beschwerde aus.
H.
Replikweise lassen die Beschwerdeführenden am 6. Februar 2017 am ein-
gereichten Rechtsmittel festhalten.
I.
Mit Schreiben vom 17. Februar 2017 taten die Beschwerdeführenden ge-
genüber ihrem Vertreter kund, das Mandatsverhältnis auflösen zu wollen.
J.
Aufgrund der inzwischen abgelaufenen Dreijahresfrist räumte das Bundes-
verwaltungsgericht den Beschwerdeführenden am 6. April 2018 die Mög-
lichkeit ein, den Sachverhalt bezüglich des Erfordernisses der Sozialhil-
feunabhängigkeit zu aktualisieren. Davon machten sie mit Eingabe vom
3. Mai 2018 Gebrauch.
F-7201/2016
Seite 4
K.
Auf den weiteren Akteninhalt wird, soweit rechtserheblich, in den Erwägun-
gen eingegangen.
Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
1.1 Gemäss Art. 31 VGG beurteilt das Bundesverwaltungsgericht unter
Vorbehalt der in Art. 32 VGG genannten Ausnahmen Beschwerden gegen
Verfügungen nach Art. 5 VwVG, welche von einer der in Art. 33 VGG auf-
geführten Behörden erlassen wurden. Darunter fallen u.a. Verfügungen
des SEM betreffend Familienzusammenführung im Sinne von Art. 85 Abs.
7 AuG. Eine Ausnahme nach Art. 32 VGG liegt nicht vor.
1.2 Das Rechtsmittelverfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht richtet
sich nach dem VwVG, soweit das VGG nichts anderes bestimmt (vgl.
Art. 37 VGG).
1.3 Die Beschwerdeführenden sind als Verfügungsadressaten zur Be-
schwerde legitimiert (Art. 48 Abs. 1 VwVG). Auf die frist- und formgerecht
eingereichte Beschwerde ist einzutreten (Art. 50 und 52 VwVG).
1.4 Das Bundesverwaltungsgericht entscheidet in der vorliegenden Sache
endgültig (vgl. Art. 83 Bst. c Ziff. 1 und 3 BGG).
2.
Mit Beschwerde an das Bundesverwaltungsgericht kann die Verletzung
von Bundesrecht einschliesslich Überschreitung oder Missbrauch des Er-
messens, die unrichtige oder unvollständige Feststellung des rechtserheb-
lichen Sachverhaltes sowie – falls nicht eine kantonale Behörde als Be-
schwerdeinstanz verfügt hat – die Unangemessenheit gerügt werden
(Art. 49 VwVG). Das Bundesverwaltungsgericht wendet das Bundesrecht
von Amtes wegen an. Es ist gemäss Art. 62 Abs. 4 VwVG an die Begrün-
dung der Begehren nicht gebunden und kann die Beschwerde auch aus
anderen als den geltend gemachten Gründen gutheissen oder abweisen.
Massgebend ist grundsätzlich die Sachlage zum Zeitpunkt seines Ent-
scheides (vgl. BVGE 2014/1 E. 2).
F-7201/2016
Seite 5
3.
Auf Beschwerdeebene regt der frühere Parteivertreter, im Sinne einer Be-
weisofferte, die richterliche Befragung seiner Mandanten zur Situation ihrer
Kinder in Indien und zu den gesamten familiären Verhältnissen an. Über
diesen Beweisantrag wurde bislang nicht befunden. Bei nicht anfechtbaren
Entscheiden bzw. Verfügungen kann der Entscheid über die Beweisan-
träge aber ohnehin im Endurteil erfolgen (vgl. WALDMANN/BICKEL, in: Pra-
xiskommentar VwVG, 2. Aufl. 2016, Art. 33 N. 38).
3.1 Im Verwaltungsverfahren gilt das Untersuchungsprinzip (Art. 12 ff.
VwVG i.V.m. Art. 37 VGG). Die Behörden sorgen – unter Vorbehalt der Mit-
wirkungspflichten der Parteien – hierbei für die richtige und vollständige
Abklärung des rechtserheblichen Sachverhalts (BGE 132 II 113 E. 3.2).
Das Verwaltungsrechtspflegeverfahren ist vom Grundsatz der Schriftlich-
keit geprägt (MOSER ET AL., Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsge-
richt, 2. Aufl. 2013, Rz. 3.86 S. 183 m.H.) und ein Anspruch auf eine münd-
liche Anhörung besteht nicht (BGE 134 I 140 E. 5.3). Sodann gilt in der
Bundesverwaltungsrechtspflege der Grundsatz der freien Beweiswürdi-
gung (Art. 19 VwVG i.V.m. Art. 40 BZP [SR 273]). Die Beweiswürdigung ist
vor allem darin frei, dass sie nicht an bestimmte starre Beweisregeln ge-
bunden ist, die dem Richter genau vorschreiben, wie ein gültiger Beweis
zustande komme und welchen Beweiswert die einzelnen Beweismittel im
Verhältnis zueinander haben (BGE 130 II 482 E. 3.2 m.H.). Die Einver-
nahme von Zeuginnen und Zeugen ist nach Art. 14 VwVG nur unter der
einschränkenden Voraussetzung anzuordnen, dass sich der Sachverhalt
auf andere Weise nicht hinreichend abklären lässt (BGE 130 II 169 E. 2.3.3
und 2.3.4), es handelt sich mit anderen Worten um ein subsidiäres Beweis-
mittel (siehe hierzu CHRISTOPH AUER, in: Kommentar zum Bundesgesetz
über das Verwaltungsverfahren [VwVG], 2008, Rz. 37 zu Art. 12, ferner Ur-
teile des BGer 1C_427/2008 vom 2. Februar 2009 E. 2.2 und 1C_254/2008
vom 15.September 2008 E. 4.2).
3.2 Von den Parteien angebotene Beweise sind abzunehmen, sofern diese
geeignet sind, den rechtserheblichen Sachverhalt zu erhellen (Art. 33
VwVG). Kommt die Behörde indes zur Überzeugung, die Akten erlaubten
die richtige und vollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachver-
halts oder die behauptete Tatsache sei für die Entscheidung der Streitsa-
che nicht von Bedeutung, kann sie auf die Erhebung weiterer Beweise ver-
zichten, ohne durch diese antizipierte Beweiswürdigung den Anspruch auf
rechtliches Gehör gemäss Art. 29 Abs. 2 BV zu verletzen (vgl. zum Ganzen
BGE 141 I 60 E. 3.3 m.H.).
F-7201/2016
Seite 6
3.3 Vorliegend erschliesst sich der entscheidsrelevante Sachverhalt in hin-
reichender Weise aus den Akten. So erhielten die Beschwerdeführenden
bereits vor Erlass der angefochtenen Verfügung und während des Rechts-
mittelverfahrens Gelegenheit, sich zur Angelegenheit zu äussern. Die Be-
troffenen konnten ihren Standpunkt mithin umfassend darlegen. Wesent-
lich Neues wäre bei einem Parteiverhör bzw. einer Zeugeneinvernahme
nicht zu erwarten. Von der beantragten Beweisvorkehr kann deshalb in an-
tizipierter Beweiswürdigung ohne Verletzung des rechtlichen Gehörs abge-
sehen werden (BGE 141 I 60 E. 3.3 m.H.).
4.
Gemäss Art. 85 Abs. 7 AuG können Ehegatten und ledige Kinder unter 18
Jahren von in der Schweiz vorläufig aufgenommenen Personen und vor-
läufig aufgenommenen Flüchtlingen frühestens drei Jahre nach Anordnung
der vorläufigen Aufnahme nachgezogen und in diese eingeschlossen wer-
den, wenn sie mit diesen zusammenwohnen (Bst. a), eine bedarfsgerechte
Wohnung vorhanden ist (Bst. b) und die Familie nicht auf Sozialhilfe ange-
wiesen ist (Bst. c). In Konkretisierung dieser Bestimmung sieht Art. 74 der
Verordnung vom 24. Oktober 2007 über Zulassung, Aufenthalt und Er-
werbstätigkeit (VZAE, SR 142.201) in materieller Hinsicht im Wesentlichen
vor, dass wenn die zeitlichen Voraussetzungen für den Familiennachzug
nach Art. 85 Abs. 7 AuG erfüllt sind, das Gesuch um Einbezug in die vor-
läufige Aufnahme innerhalb von fünf Jahren eingereicht werden muss. Das
Gesuch für den Nachzug von Kindern über zwölf Jahren muss zudem in-
nerhalb von zwölf Monaten nach diesem Zeitpunkt eingereicht werden
(Abs. 3). Ein nachträglicher Familiennachzug kann nur bewilligt werden,
wenn wichtige familiäre Gründe geltend gemacht werden (Abs. 4). Der be-
sonderen Situation von vorläufig aufgenommenen Flüchtlingen ist beim
Entscheid über die Gewährung des Familiennachzugs Rechnung zu tragen
(Abs. 5).
5.
5.1 Die Vorinstanz führt in der angefochtenen Verfügung aus, die in Art. 85
Abs. 7 AuG statuierte gesetzliche Wartefrist von drei Jahren sei noch nicht
abgelaufen und das Familiennachzugsgesuch bereits aus diesem Grund
abzulehnen. Darüber hinaus erfüllten die Gesuchsteller auch die materiel-
len Voraussetzungen nicht. Dies gelte insbesondere in Bezug auf das Er-
fordernis der Sozialhilfeunabhängigkeit. Bei der hierbei vorzunehmenden
Verhältnismässigkeitsprüfung gelte es mit in Betracht zu ziehen, dass die
beiden ihr Heimatland im Januar bzw. August 2012 getrennt verlassen hät-
ten und sich erst seit rund vier Jahren hierzulande aufhielten. Konkrete
F-7201/2016
Seite 7
Gründe dafür, weshalb sie die bei der Grossmutter zurückgelassenen Kin-
der im August 2015 von Tibet nach Indien zu nicht mit ihnen verwandten
Personen gebracht hätten, würden keine genannt. Die Beschwerdeführen-
den habe man über die Voraussetzungen eines Familiennachzugs infor-
miert, weshalb sie nicht hätten davon ausgehen können, ein solcher werde
für ihre Kinder umgehend bewilligt. Sodann hätten sie bisher und müssten
nach wie vor vollumfänglich mit Sozialhilfeleistungen unterstützt werden.
Es seien keine entschuldbaren Gründe für die weiterhin andauernde Er-
werbslosigkeit bekannt und es könne ihnen in dieser Hinsicht kurz- bis mit-
telfristig keine gute Prognose gestellt werden. Es seien daher keine Gründe
ersichtlich, welche einen Familiennachzug vor Ablauf der Dreijahresfrist
rechtfertigten, zumal die Betroffenen auch nicht alle materiellen Vorausset-
zungen, die kumulativ gegeben sein müssten, erfüllten. Die Ablehnung des
Nachzugsgesuches erweise sich unter den konkreten Begebenheiten ins-
gesamt als verhältnismässig.
Für den Fall einer individuellen, konkreten Gefährdung der Kinder verwies
das SEM ergänzend auf die Möglichkeit, bei einer Schweizer Vertretung
ein humanitäres Visum zu beantragen. Das Staatssekretariat habe zur
Kenntnis genommen, dass für die nachzuziehenden Kinder auf der
Schweizerischen Botschaft in New Delhi inzwischen entsprechende Gesu-
che eingereicht worden seien. Der vorliegende Entscheid entfalte keine
präjudizierende Wirkung auf die hängigen Anträge betr. Ausstellung von
Visa aus humanitären Gründen.
5.2 Die Beschwerdeführenden ihrerseits schildern in der Rechtsmittelein-
gabe vom 21. November 2016 einleitend die Gründe für die gestaffelt er-
folgte Ausreise aus dem Heimatland. Wegen der geflüchteten Eltern seien
die zurückgebliebenen Kinder zunehmend dem Risiko einer Verfolgung
und unmenschlicher Behandlung durch die chinesischen Polizeikräfte aus-
gesetzt gewesen. Deshalb hätten sie im August 2015 von Tibet nach Indien
in Sicherheit gebracht werden müssen. Dort lebten sie unter prekären Be-
dingungen bei einer nicht mit ihnen verwandten Familie. Am jetzigen Auf-
enthaltsort sei es ihnen nicht möglich, eine Schule zu besuchen. Ausser-
dem seien sie gesundheitlich und psychisch angeschlagen und litten unter
der Abwesenheit der Eltern. Die Beschwerdeführenden seien von ihren
Kindern unfreiwillig getrennt worden; eine Familienzusammenführung in
der Schweiz erscheine ihnen als einzige Möglichkeit, ein Familienleben zu
führen. Das Familiennachzugsgesuch gelte es hierbei primär unter Art. 51
AsylG (SR 142.31) zu beurteilen. Selbst wenn eine Berufung auf Art. 85
Abs. 7 AuG statthaft wäre, führte dies vorliegend zu einem verfassungs-
F-7201/2016
Seite 8
und völkerrechtswidrigen Ergebnis. Die mit der angefochtenen Verfügung
verbundene Trennung verstosse nämlich gegen Art. 11 und 14 BV, Art. 8
EMRK sowie Art. 3 des Übereinkommens vom 20. November 1989 über
die Rechte des Kindes (KRK, SR 0.107). Das Argument der Sozialhilfeab-
hängigkeit wiege im Übrigen weniger schwer als das Recht der Betroffenen
auf Familie.
In der Replik fügte der ehemalige Parteivertreter an, die Vorinstanz könne
keinen Entscheid des Europäischen Gerichtshofes für Menschenrechte zi-
tieren, der eine derart krasse Missachtung des von Art. 8 EMRK geschütz-
ten Familienlebens zuliesse, wie sie die angefochtene Verfügung bewirkte.
Mit Beschwerdeaktualisierung vom 3. Mai 2018 bedankten sich die Be-
schwerdeführenden für die bisher erhaltene finanzielle Unterstützung und
die Integrationsprogramme. Ferner bestätigten sie, finanziell nicht selb-
ständig zu sein, sich jedoch um feste Arbeitsstellen zu bemühen.
6.
6.1 Die Beschwerdeführenden befinden sich im Status vorläufig aufgenom-
mener Flüchtlinge. Der Nachzug von Familienmitgliedern vorläufig aufge-
nommener Personen und vorläufig aufgenommener Flüchtlinge wird in
Art. 85 Abs. 7 AuG geregelt. Auf Beschwerdeebene plädiert der frühere
Parteivertreter dafür, das Gesuch um Familiennachzug primär gemäss
dem für seine Mandanten günstigeren Art. 51 AsylG zu behandeln. Einlei-
tend bedarf es deshalb einer Klärung des Verhältnisses zwischen dem
flüchtlingsrechtlichen Familiennachzug gemäss Art. 51 Abs. 1 und 4 AsylG
einerseits, dem Familiennachzug im Rahmen der vorläufigen Aufnahme
nach Art. 85 Abs. 7 AuG andererseits.
6.2 Art. 85 Abs. 7 AuG entspricht im Wortlaut seinem Vorgänger Art. 14c
Abs. 3bis des Bundesgesetzes vom 26. März 1931 über Aufenthalt und Nie-
derlassung der Ausländer (ANAG, BS 1 121), welcher im Rahmen der
ANAG-Revision auf den 1. Januar 2007 eingefügt wurde (zur Entstehungs-
geschichte dieser beiden Normen siehe statt vieler Urteil des BVGer
D-2557/2013 vom 26. November 2014 E. 5.4.2). Mithin ist diese Bestim-
mung jünger als jene von Art. 51 AsylG, der mit dem Asylgesetz am 1. Ok-
tober 1999 in Kraft getreten war (AS 1999 2275). Des Weiteren ist ihr Re-
gelungsgegenstand gegenüber Art. 51 AsylG enger, stellt der Wortlaut von
Art. 85 Abs. 7 AuG im fraglichen Bereich doch auf Ehegatten und ledige
Kinder unter 18 Jahren von "vorläufig aufgenommenen Flüchtlingen" ab,
F-7201/2016
Seite 9
derweil Art. 51 AsylG die Ehegatten und minderjährigen Kinder von "Flücht-
lingen" erfasst.
6.3 Mit dem seit dem 1. Januar 2008 in Kraft stehenden Art. 85 Abs. 7 AuG
schaffte der Gesetzgeber eine bundesgesetzliche Norm, mit welcher vor-
läufig aufgenommene Personen und vorläufig aufgenommene Flüchtlinge
beim Familiennachzug einem neuen, strengeren Nachzugsregime unter-
stellt wurden. Vor dessen Inkraftsetzung konnten aufgrund der Rechtspre-
chung der ehemaligen Schweizerischen Asylrekurskommission (ARK) un-
ter Art. 51 AsylG auch Angehörige von in der Schweiz vorläufig aufgenom-
menen Flüchtlingen in deren Flüchtlingseigenschaft sowie vorläufige Auf-
nahme einbezogen werden (vgl. Entscheidungen und Mitteilungen der
Schweizerischen Asylrekurskommission [EMARK] 2006 Nr. 7 E. 7.4). Mit
der Einführung des im Wortlaut klaren und spezifisch auf vorläufig Aufge-
nommene zugeschnittenen Art. 85 Abs. 7 AuG hat diese Bestimmung ge-
genüber Art. 51 AsylG Vorrang und findet auf alle Gesuche vorläufig Auf-
genommener um Nachzug ihrer Angehörigen uneingeschränkt Anwen-
dung. Art. 51 AsylG ist insoweit nicht (mehr) einschlägig. Demnach ist da-
von auszugehen, dass Art. 85 Abs. 7 AuG sowohl als lex specialis als auch
als lex posterior dem Art. 51 AsylG grundsätzlich vorgeht (zum Ganzen vgl.
Urteil des BVGer F-2186/2015 vom 6. Dezember 2016 E. 5.2 m.H.).
6.4 Soweit die Beschwerdeführenden im Zusammenhang mit dem eben zi-
tierten Art. 51 AsylG geltend machen lassen, aus ihrer Eigenschaft als vor-
läufig aufgenommene Flüchtlinge ergebe sich ein Anspruch auf Familien-
nachzug, ist ausserdem noch das Abkommen über die Rechtsstellung der
Flüchtlinge vom 28. Juli 1951 (FK, SR 0.142.30) angesprochen. Darin
wurde der Grundsatz der "Familieneinheit" bzw. das Recht des Flüchtlings
auf "Wiedervereinigung mit seiner Familie" nicht als Bestandteil der Defini-
tion des Flüchtlingsbegriffs aufgenommen. Auch aus den Empfehlungen
der Schlussakte der FK ergibt sich kein absolutes Recht auf Einreise und
das Recht auf Familieneinheit wird nicht tangiert, wenn die Einreise von
Angehörigen an gewisse Bedingungen geknüpft wird (siehe in diesem Zu-
sammenhang Christine Amann, Die Rechte des Flüchtlings, 1. Aufl. 1994,
Nomos Universitätsschriften Band 128, S. 84 ff.; zum Ganzen ferner Urteile
des BVGer F-7303/2015 vom 11. August 2017 E. 4.3.2 oder F-2186/2015
E. 6.1 je m.H.).
6.5 Der Einbezug der sich in der Zwischenzeit in einem Drittstaat aufhal-
tenden Kinder in die vorläufige Aufnahme der Beschwerdeführenden ist
F-7201/2016
Seite 10
aufgrund dessen allein unter dem Gesichtspunkt von Art. 85 Abs. 7 AuG
i.V.m. Art. 74 VZAE einer Würdigung zu unterziehen.
7.
Aufgrund einer historischen, grammatikalischen und systematischen Aus-
legung ist bei der Beurteilung der Voraussetzungen von Art. 85 Abs. 7
Bst. a bis c AuG die Rechtsprechung des Bundesgerichts und des Bundes-
verwaltungsgerichts im Anwendungsbereich von Art. 44 AuG analog zu
übernehmen (vgl. Urteile des BGer 2C_1045/2014 vom 26. Juni 2015
E. 1.1.1 und 2C_639/2012 vom 13. Februar 2013 E. 1.2.1; Urteil des
BVGer E-7073/2013 vom 6. Oktober 2015 E. 4.2; RUEDI ILLES, in: Stämpflis
Handkommentar zum Bundesgesetz über die Ausländerinnen und Auslän-
der [nachfolgend: SHK AuG], 2010, Art. 85 N. 24). Aus den Materialien geht
nicht hervor, dass die Räte mit der Einführung von Art. 85 Abs. 7 AuG und
den damit verbundenen Neuerungen für vorläufig Aufgenommene bewusst
von völkerrechtlichen Verpflichtungen abweichen wollten. Über die Geltung
der Schubert-Praxis, wonach bei einem bewussten Abweichen vom Völ-
kerrecht das Landesrecht Vorrang hat, braucht im vorliegenden Fall des-
halb nicht entschieden zu werden. Zudem ist das Zulassungskriterium des
Vorhandenseins hinreichender finanzieller Mittel und damit der Entlastung
der Sozialhilfe und der öffentlichen Finanzen als Voraussetzung des Fami-
liennachzugs konventionsrechtlich anerkannt (BGE 139 I 330 E. 3.2.
m.w.H. zur Rechtsprechung des EGMR). Die materiell-rechtlichen Voraus-
setzungen von Art. 85 Abs. 7 Bst. a bis c AuG sind damit einer völker-
rechtskonformen Auslegung grundsätzlich zugänglich (zum Ganzen vgl.
das zur Publikation vorgesehene Grundsatzurteil F-2043/2015 vom 26. Juli
2017 E. 4).
8.
8.1 Die Beschwerdeführenden wurden am 18. Februar 2015 vorläufig als
Flüchtlinge in der Schweiz aufgenommen. Bereits am 24. Februar 2016
stellten sie bei der kantonalen Migrationsbehörde ein Gesuch um Einbezug
ihrer Kinder in die vorläufige Aufnahme. Zum Zeitpunkt des Erlasses der
angefochtenen Verfügung war die in Art. 85 Abs. 7 AuG vorgesehene drei-
jährige Karenzfrist noch nicht abgelaufen, weshalb die Parteien sich in die-
sem Rechtsmittelverfahren zusätzlich zu diesem Kriterium äusserten. In-
zwischen ist diese Voraussetzung erfüllt. Von Anfang an erfüllt war sodann
das Erfordernis der bedarfsgerechten Wohnung (siehe Akten der Vor-
instanz [SEM act.] B2/2). Die Vorinstanz lehnte das Familiennachzugsge-
such aber nicht zuletzt wegen der Sozialhilfeabhängigkeit der Beschwer-
deführenden ab. In der Beschwerdeschrift vom 21. November 2016 wird
F-7201/2016
Seite 11
derweil in genereller Weise argumentiert, auf der Erfüllung besagter ge-
setzlichen Kriterien zu beharren, würde Verfassungs- und Völkerrecht wi-
dersprechen.
8.2 Sozialhilfeunabhängigkeit wird in der Praxis grundsätzlich dann ange-
nommen, wenn die Eigenmittel das Niveau erreichen, ab dem gemäss
Richtlinie der Schweizerischen Konferenz für Sozialhilfe (SKOS) kein So-
zialhilfeanspruch resultiert (Urteil des BVGer E-2371/2015 vom 3. Novem-
ber 2015 E. 5.1 m.w.H.; vgl. auch das Urteil des BGer 2C_674/2013 vom
23. Januar 2014 E. 4.4). Bei der Beurteilung der Sozialhilfeabhängigkeit
nach Art. 85 Abs. 7 AuG sind die statusspezifischen Umstände von Flücht-
lingen mit zu berücksichtigen (Art. 74 Abs. 5 VZAE; vgl. BGE 139 I 330
E. 3.1 f. und Urteil des BGer 2C_674/2013 vom 23. Januar 2014 E. 3.1, je
m.w.H. zur FK, insb. mit Verweis auf Art. 23 FK, wonach Flüchtlingen ohne
ausländerrechtliche Folgen "die gleiche Fürsorge und öffentliche Unterstüt-
zung wie den Einheimischen" geschuldet ist). Im Hinblick auf das öffentli-
che Interesse kann es sich rechtfertigen, den Familiennachzug eines (vor-
läufig aufgenommenen) Flüchtlings zu verweigern, wenn damit die Gefahr
einer fortgesetzten und erheblichen Fürsorgeabhängigkeit einhergeht
(vgl. BGE 139 I 330 E. 3.2 und 4.1 m.w.H.). Dabei ist von den aktuellen
Verhältnissen des hier anwesenheitsberechtigten Familienangehörigen so-
wie den wahrscheinlichen finanziellen Entwicklungen unter Berücksichti-
gung der finanziellen Möglichkeiten aller Familienmitglieder auf längere
Sicht auszugehen. Die prospektive Einschätzung der künftigen Fürsorge-
abhängigkeit setzt folglich eine Gesamtbetrachtung unter Einbezug der
spezifischen flüchtlingsrechtlichen Situation voraus, wobei die Bemühun-
gen des Flüchtlings, sich hier zu integrieren und für seine Familie eigen-
ständig aufkommen zu können, sowie die mittel- bis längerfristig zu erwar-
tende Situation zu berücksichtigen sind (vgl. BGE 139 I 330 E. 4.1 m.H.
sowie Urteil des BGer 2C_674/2013 vom 23. Januar 2014, E. 4.1 ff. [insb.
E. 4.3 m.H. zur Rechtsprechung des EGMR]). Unternimmt der anerkannte
Flüchtling alles ihm Zumutbare, um auf dem Arbeitsmarkt seinen eigenen
und den Unterhalt der Familie möglichst autonom bestreiten zu können,
und hat er auf dem Arbeitsmarkt wenigstens bereits teilweise Fuss gefasst,
muss dies genügen, um das Familienleben in der Schweiz zuzulassen. Be-
dingung dafür ist, dass der anerkannte Flüchtling trotz dieser Bemühungen
innerhalb der für den Familiennachzug geltenden Fristen unverschuldet
keine Situation zu schaffen vermag, die es ihm erlaubt, die entsprechende
Voraussetzung von Art. 85 Abs. 7 Bst. c AuG zu erfüllen, sich der Fehlbe-
trag in vertretbarer Höhe hält und in absehbarer Zeit vermutlich ausgegli-
chen werden kann (vgl. zum Ganzen BGE 139 I 330 E. 4 m.w.H.; vgl. auch
F-7201/2016
Seite 12
die Urteile des BGer 2C_674/2013 vom 23. Januar 2014 E. 4 und
2C_320/2013 vom 11. Dezember 2013 E. 4, je m.w.H. zur Rechtsprechung
des EGMR).
8.3 Gemäss Übermittlung des Migrationsamtes des Kantons Zürich vom
22. April 2015 ist das Ehepaar nicht erwerbstätig und wird von der Wohn-
gemeinde vollumfänglich sozialhilferechtlich unterstützt (SEM act. B2/2).
Dies war während ihres gesamten bisherigen Aufenthalts hierzulande so.
Der frühere Parteivertreter bestätigte auf Beschwerdeebene im November
2016, seine Mandanten seien immer noch mittellos und würden von der
Sozialhilfe unterstützt (BVGer act. 1). Für den in diesem Zusammenhang
erhobenen pauschalen Vorwurf, den Betroffenen werde seitens der Ge-
meinde „nur ein minimer Deutschunterricht und kaum Unterstützung zuge-
standen“, finden sich in den herangezogenen Akten keine Anhaltspunkte.
Im Gegenteil haben sie sich in den abschliessenden Bemerkungen vom
3. Mai 2018 für die von „unserer Gemeinde und der Schweiz“ ausgerichtete
finanzielle Unterstützung und die Integrationsprogramme bedankt (BVGer
act. 13). Von der Gemeinde E._______ erhalten sie seit dem 1. März 2015
denn monatlich Fr. 2‘859.- an Sozialhilfe; ebenfalls übernommen werden
die Kosten der obligatorischen Krankenversicherung von Fr. 739.60 pro
Monat (vgl. Bestätigung der Gemeinde E._______ vom 30. März 2015 so-
wie Auszug aus dem Protokoll der Sozialbehörde vom 20. April 2015, bei-
des unter SEM act. B1). Diesbezüglich haben sich die Verhältnisse seither
nicht geändert. Laut der obgenannten Beschwerdeaktualisierung ist das
Ehepaar sehr um eine Stelle bemüht. Wohl steht der Beschwerdeführer –
eigenen Angaben zufolge – inzwischen in einem vollzeitlichen Beschäfti-
gungs- und Integrationsprogramm im sozialwirtschaftlichen Unternehmen
X._______ in Y._______, zudem habe er den Deutschkurs auf der Stufe
B2 abschliessen können. Die Beschwerdeführerin ihrerseits übe fleissig
Deutsch und beende im August 2018 einen Reinigungskurs (vgl. BVGer
act. 13). Finanzielle Selbständigkeit erlangt haben sie dadurch indes nicht.
Gestützt auf diesen Sachverhalt waren die Beschwerdeführenden bislang
stets von der Sozialhilfe abhängig und sind es unbestrittenermassen nach
wie vor.
8.4 Nebst der aktuellen Situation gilt es auch die voraussichtlich künftige
Entwicklung der Sozialhilfeabhängigkeit miteinzubeziehen. Dass die Be-
schwerdeführenden bemüht scheinen, sich beruflich und sozial zu integrie-
ren, wird nicht in Abrede gestellt. Bereits zu zweit nicht imstande, das Über-
leben ohne Sozialhilfe sichern zu können, ist jedoch von deren markanten
F-7201/2016
Seite 13
Erhöhung auszugehen, würde dem Gesuch um Nachzug der beiden min-
derjährigen Kinder im Alter 15 bzw. 17 Jahren stattgegeben. Kommt hinzu,
dass die Eheleute keine konkrete Arbeitsstelle in Aussicht haben. Die vage
Hoffnung, sie könnten zu einem späteren Zeitpunkt irgendwo einer Arbeit
nachgehen, ist im dargelegten Kontext nicht von Belang. Damit ist im vor-
liegenden Fall – zumindest kurz- bis mittelfristig – von einer fortgesetzten
und erheblichen Fürsorgeabhängigkeit auszugehen (vgl. BGE 139 I 330 E.
3.2 und 4.1 m.w.H.). Eines der kumulativen Kriterien von Art. 85 Abs. 7 AuG
ist demnach nicht erfüllt.
9.
9.1 Wie angetönt, erblicken die Beschwerdeführenden in der Einhaltung
des fraglichen Nachzugskriteriums (und desjenigen der hinfällig geworde-
nen Dreijahresfrist) allerdings losgelöst davon einen fundamentalen Ver-
stoss gegen das in Art. 14 BV und Art. 8 EMRK verankerte Recht auf Ach-
tung des Familienlebens.
9.2 Art. 8 Ziff. 1 EMRK garantiert den Schutz des Familienlebens, welches
in erster Linie die Kernfamilie, das heisst die Gemeinschaft der Ehegatten
mit ihren minderjährigen Kindern, umfasst (vgl. BGE 135 I 143 E. 1.3.2 und
129 II 11 E. 2). Die Garantie kann verletzt sein, wenn einer ausländischen
Person, deren Familienangehörige in der Schweiz weilen, die Anwesenheit
untersagt und damit das Familienleben vereitelt wird. Das in Art. 8 EMRK
beziehungsweise Art. 13 BV geschützte Recht ist berührt, wenn eine nahe,
echte und tatsächlich gelebte familiäre Beziehung einer gefestigt anwesen-
heitsberechtigten Person beeinträchtigt wird, ohne dass es dieser möglich
beziehungsweise zumutbar wäre, ihr Familienleben andernorts zu pflegen
(BGE 143 I 21 E. 5.1 und 139 I 330 E. 2.1, je m.w.H.). Gemäss bundesge-
richtlicher Rechtsprechung können sich auch solche Personen auf Art. 8
EMRK berufen, die kein gefestigtes Aufenthaltsrecht haben, deren Anwe-
senheit in der Schweiz jedoch faktisch als Realität hingenommen wird be-
ziehungsweise aus objektiven Gründen hingenommen werden muss
(vgl. Urteile des BGer 2C_360/2016 vom 31. Januar 2017 E. 5.2 m.H.; vgl.
zur Rechtsprechung des EGMR die Urteile Jeunesse gegen Niederlande
vom 3. Oktober 2014 [Nr. 12738/10] § 103 ff. m.w.H., Agraw gegen
Schweiz vom 29. Juli 2010 [Nr. 3295/06] § 44 ff. und Mengesha Kimfe ge-
gen Schweiz vom 29. Juli 2010 [Nr. 24404/05] § 61 ff.).
9.3 Aufgrund ihrer Anerkennung als (vorläufig aufgenommene) Flüchtlinge
sowie angesichts der Tatsache, dass eine Aufhebung ihres rechtlichen Sta-
F-7201/2016
Seite 14
tus in absehbarer Zeit nicht anzunehmen ist, kann im Fall der Beschwer-
deführenden ein faktisches Aufenthaltsrecht angenommen werden (vgl.
dazu F-2043/2015 E. 6.3).
9.4 Die Europäische Menschenrechtskonvention verschafft keinen absolu-
ten Anspruch auf Einreise und Aufenthalt, respektive auf Wahl des für das
Familienleben am geeignetsten erscheinenden Orts, oder auf einen beson-
deren Aufenthaltstitel. Vielmehr erweist sich eine aufenthaltsbeendende
oder -verweigernde, im Schutz- und Anwendungsbereich von Art. 8 EMRK
liegende Massnahme als zulässig, wenn sie gesetzlich vorgesehen ist, ei-
nem legitimen Zweck im Sinn von Art. 8 Ziff. 2 EMRK entspricht und zu
dessen Realisierung in einer demokratischen Gesellschaft "notwendig" er-
scheint (vgl. BGE 143 I 21 E. 5.1 und 135 I 153 E. 2.1). In Fällen, die so-
wohl das Familienleben als auch die Immigration betreffen, hängt der Um-
fang der Pflicht, ausländische Familienmitglieder auf dem Staatsgebiet zu
dulden oder ihren Aufenthalt ermöglichen zu müssen, jeweils von den Um-
ständen des Einzelfalls ab. Es wird eine Gesamtbetrachtung verlangt, bei
welcher der Grad der konkreten Beeinträchtigung des Familienlebens, der
Umstand, ob und wieweit dieses in zumutbarer Weise im Heimatstaat oder
allenfalls in einem Drittstaat gelebt werden kann sowie die Natur der Bin-
dungen zum und im Aufenthaltsstaat ins Gewicht fallen. Von wesentlicher
Bedeutung ist zudem, ob Gründe der Migrationsregulierung (z.B. illegaler
Aufenthalt), andere Motive zum Schutz der öffentlichen Ordnung (z.B. Kri-
minalität) oder solche des wirtschaftlichen Wohlergehens des Landes (z.B.
Sozialhilfeabhängigkeit) der Bewilligung entgegenstehen. Von besonde-
rem Gewicht erscheint schliesslich, ob die betroffenen Personen aufgrund
ihres migrationsrechtlichen Status vernünftigerweise davon ausgehen durf-
ten, ihr Familienleben künftig im Konventionsstaat pflegen zu können. Ist
dies nicht der Fall, bedarf es besonderer beziehungsweise aussergewöhn-
licher Umstände ("exceptional circumstances"), damit Art. 8 EMRK den
einzelnen Staat verpflichten kann, die Anwesenheit von Familienangehöri-
gen zu dulden (vgl. zum Ganzen statt vieler BGE 139 I 330 E. 2.2 f. sowie
Urteile des EGMR Jeunesse § 100 ff. m.w.H., Tanda-Muzinga § 64 ff.,
Biraga und andere gegen Schweden vom 3. April 2012 [Nr. 1722/10]
§ 49 ff., Darren Omoregie und andere gegen Norwegen vom 31. Juli 2008
[Nr. 265/07] § 57 sowie Konstatinov gegen Niederlande vom 26. April 2007
[Nr. 16351/03] § 48). Soweit Kinder betroffen sind, ist dem Kindeswohl im
Sinne einer Leitmaxime eine gewichtige Bedeutung zuzumessen, wobei
auch wiederum die einzelfallspezifischen Umstände, namentlich das Alter,
die Situation im Heimatstaat und die Abhängigkeit zu den Eltern, massge-
blich sind. Der Umstand allein, dass das Kind in einem Staat eine bessere
F-7201/2016
Seite 15
Ausganglage hat, reicht selbstredend nicht (vgl. statt vieler die Urteile des
EGMR El Ghatet gegen Schweiz vom 8. November 2016 [Nr. 56971/10]
§ 46 f., Jeunesse § 73 ff., § 109 sowie Nunez gegen Norwegen vom
28. Juni 2011 [Nr. 55597/09] § 78 ff., § 84, je m.w.H. insb. zur KRK).
9.5 Die Beschwerdeführenden verweisen in diesem Zusammenhang auf
die schwierige Lage der sich zurzeit in einem Drittstaat befindlichen zwei
Kinder, weswegen der Familiennachzug trotz fehlender gesetzlicher Vor-
aussetzungen zu bewilligen sei.
9.5.1 Aus den Asylakten geht hervor, dass der Beschwerdeführer seine
Heimatregion (Tibet) im Januar 2012 alleine verlassen und drei Monate
später in der Schweiz ein Asylgesuch gestellt hat. Die Beschwerdeführerin
entschloss sich im August 2012 zur Ausreise und ersuchte Ende Oktober
jenes Jahres ebenfalls um Asyl (siehe Sachverhalt Bst. A). Die gemeinsa-
men Kinder liess sie bei ihrer Grossmutter zurück (vgl. SEM act. 19/12
S. 5). Im August 2015 wurden die Kinder mit Hilfe von Bekannten nach In-
dien gebracht. Seither sollen sie in Rajpur (Bundesstaat Uttrakhand) bei
einer nicht mit ihnen verwandten Familie wohnen. Als Grund für dieses Vor-
gehen nannte der frühere Parteivertreter im Rechtsmittelverfahren, dass
die nachzuziehenden Kinder nach der Ausreise der Eltern zunehmend dem
Risiko einer Verfolgung und unmenschlicher Behandlung durch die chine-
sischen Polizeikräfte ausgesetzt gewesen seien. In Indien lebten sie unter
prekären Bedingungen. Sie könnten dort keine Schule besuchen und sie
litten unter physischen und psychischen Beschwerden. Name und Adresse
der beherbergenden Familie sind bekannt, nicht hingegen die Art und Häu-
figkeit der Kontakte unter den Betroffenen. Von dieser Ausgangslage ist im
Folgenden auszugehen.
9.5.2 Dass die aktuellen Verhältnisse, wie sie auf Beschwerdeebene ge-
schildert werden, sich für die Betroffenen keineswegs einfach präsentieren,
wird nicht verkannt. Aus diesem Grund allein vermögen die privaten Inte-
ressen der Beschwerdeführenden die öffentlichen Interessen nicht zu über-
wiegen. So gilt es zunächst in Erinnerung zu rufen, dass die Beschwerde-
führenden ihre Vorfluchtgründe nicht glaubhaft machen konnten; ihre
Flüchtlingseigenschaft wurde vielmehr allein aufgrund subjektiver Nach-
fluchtgründe anerkannt (siehe Asylentscheid vom 18. Februar 2015, unter
SEM act. A35/8). Angesichts der rechtskräftig negativen Asylentscheide ist
davon auszugehen, dass sie ohne Not – gestaffelt – ausgereist sind und
die Familiengemeinschaft ohne zwingende Gründe aufgegeben haben. Mit
dieser Entscheidung mussten sie unweigerlich eine langfristige Trennung
F-7201/2016
Seite 16
in Kauf nehmen, da sie mit der Gewährung eines uneingeschränkten Fa-
miliennachzugs nicht rechnen konnten (vgl. z.B. Urteil des EGMR Konsta-
tinov § 48 f.). Nicht ohne weiteres nachvollziehbar erscheint sodann die
spätere Platzierung der Kinder in Indien, zumal sich zumindest ein Gros-
selternteil (die Grossmutter mütterlicherseits), soweit aktenkundig ohne ei-
ner Benachteiligung ausgesetzt zu sein, nach wie vor im Heimatland auf-
hält. Gegenteiliges wird jedenfalls nicht geltend gemacht. Bei allem Ver-
ständnis für die vorgetragenen Anliegen haben die Betroffenen die belas-
tende Situation, in welche sie sich hineinmanövrierten, insoweit selber zu
verantworten.
9.5.3 Die weiteren einzelfallspezifischen Umstände sind ebenfalls in die In-
teressenabwägung von Art. 8 Ziff 2 EMRK miteinzubeziehen. Was die
Dauer der Anwesenheit hierzulande anbelangt (Ehemann: etwas mehr als
6 Jahre, wovon 3 ¼ Jahre als vorläufig Aufgenommener; Ehefrau: 5 ½
Jahre, wovon 3 ¼ Jahre unter dem Status der vorläufigen Aufnahme),
spricht diese nachdem Gesagten noch nicht für eine entscheidende Bin-
dung der Beschwerdeführenden zum Aufenthaltsstaat. Zudem machen sie
keine konkreten vertieften sozialen Beziehungen zur Schweiz geltend,
weshalb davon auszugehen ist, dass derlei Bindungen zurzeit nicht beste-
hen. Insbesondere bei subjektiven Nachfluchtgründen – wie im vorliegen-
den Fall – verstösst es im Übrigen nicht gegen Art. 8 Ziff. 1 EMRK, eine
Einreise von gewissen Bedingungen abhängig zu machen (vgl. CHRIS-
TOPH GRABENWARTER/KATHARINA PABEL, Europäische Menschenrechts-
konvention, 6. Aufl. 2016, § 22 N. 76 m.w.H.). Damit der Familiennachzug
bewilligt werden kann, muss die Integration auf gutem Weg und derart ge-
sichert erscheinen, dass zumindest eine Reduktion der Sozialhilfeab-
hängigkeit ernstlich absehbar erscheint (vgl. Urteil des BGer 2C_674/2013
vom 23. Januar 2014 E. 4.2 m.H.). Dies ist vorliegend, wie dargetan, nicht
der Fall (siehe E. 8.3 und 8.4 hiervor). Angesichts dessen ist einstweilen
von einer erheblichen Gefahr der künftigen Sozialhilfeabhängigkeit respek-
tive deren Erhöhung auszugehen. Dies begründet selbst unter Berücksich-
tigung der flüchtlingsspezifischen Umstände der Beschwerdeführenden ein
gewichtiges öffentliches Interesse an der Verweigerung des Familiennach-
zugs.
9.5.4 Zu ergänzen wäre an dieser Stelle, dass die Beschwerdeführenden
mit der Anordnung der vorläufigen Aufnahme ausdrücklich darüber infor-
miert wurden, ab wann und unter welchen Voraussetzungen einem Famili-
ennachzug stattgegeben wird (vgl. SEM act. A35/8 S. 5). Sie konnten also
nicht davon ausgehen, dass der Nachzug der Kinder umgehend bewilligt
F-7201/2016
Seite 17
wird. Wie unter E. 9.5.1 angetönt, sind diese im indischen Bundesstaat Ut-
trakhand privat bei einer Familie untergebracht. Angesichts der grossen ti-
betischen Diaspora in jener Region darf angenommen werden, dass sie
sich dort ungeachtet angeblicher, unbelegt gebliebener Beeinträchtigun-
gen in einem adäquaten familiären und sozialen Umfeld bewegen können
und über einen entsprechenden Rückhalt verfügen. Darüber hinaus
schweigen sich die Betroffenen zur Aufrechterhaltung bzw. Gestaltung der
Beziehungen zu ihren Kindern aus. Mit Blick auf die heutige Verbreitung
moderner Kommunikationsmittel gibt es überdies Möglichkeiten, die per-
sönliche Situation mildernde Kontakte zu pflegen. Auch vor diesem Hinter-
grund erweist sich die Einhaltung des Erfordernisses der Sozialhilfeunab-
hängigkeit nicht als unverhältnismässig.
9.5.5 Zu prüfen bleibt, ob aufgrund einer anderen Bestimmung von besag-
ter Nachzugsvoraussetzung abgesehen werden kann. Im Vordergrund
steht die KRK, deren Art. 3 in der Beschwerdeschrift vom 21. November
2016 zitiert wird. Das Bundesgericht misst dem Kindeswohl im Sinne einer
Leitmaxime und bei der Interessenabwägung nach Art. 8 Abs. 2 EMRK
eine gewichtige Bedeutung zu. Ein gerichtlich durchsetzbarer Anspruch auf
Familienzusammenführung lässt sich aus dieser spezifischen Bestimmung
jedoch nicht ableiten (vgl. BGE 140 I 145 E. 3.2, BGE 139 I 315 E. 2.4 oder
BGE 126 II 377 E. 5d; ferner zum Ganzen vor allem auch E. 9.4 hiervor).
Im Übrigen hat die Schweiz gerade im Hinblick auf die Gesetzgebung über
die Familienzusammenführung einen Vorbehalt zu Art. 10 Abs. 1 KRK an-
gebracht (siehe dazu BGE 124 II 361 E. 3b m.H. oder die abschliessenden
Bemerkungen in der Vernehmlassung). Ebenfalls keine direkten Rechtsan-
sprüche vermittelt der vom früheren Parteivertreter mitangerufene Art. 11
BV (so explizit BGE 126 II 377 E. 5d). Mit Blick auf die replikweise erho-
bene pauschale Kritik an der verfügenden Behörde sei der Vollständigkeit
halber angemerkt, dass das SEM für seinen Standpunkt zwar keine Ent-
scheide des EGMR heranzieht, indessen bundesgerichtliche Urteile zitiert,
welche sich ihrerseits an völkerrechtlichen Normen orientieren.
9.6 Soweit mit dem vorliegenden Gesuch sinngemäss auch eine (asyl-
rechtliche) Gefährdung der sich im Ausland befindenden, nachzuziehen-
den Kinder geltend gemacht wird, sind solche Gründe nicht im Rahmen
dieses Rechtsmittelverfahren einer Würdigung zu unterziehen (vgl. Urteil
des BVGer D-4563/2013 vom 6. März 2014 E. 5). Die Vorinstanz hat die
Beschwerdeführenden mehrfach auf die Alternative, ein humanitäres Vi-
sum zu beantragen, aufmerksam gemacht. Von dieser Möglichkeit haben
die Betroffenen Gebrauch gemacht (vgl. Bst. C oder E. 5.1 weiter vorne).
F-7201/2016
Seite 18
9.7 Angesichts der bis auf weiteres drohenden Gefahr einer fortgesetzten
erheblichen Sozialhilfeabhängigkeit besteht im vorliegend zu entscheiden-
den Einzelfall ein gewichtiges öffentliches Interesse an der Verweigerung
des Familiennachzugs. Die geltend gemachten privaten Interessen vermö-
gen im Rahmen einer Gesamtwürdigung nicht dagegen aufzukommen.
Sollte eine massgebliche positive Veränderung in der finanziellen und be-
ruflichen Situation der Betroffenen eintreten, erschiene ein späterer Fami-
liennachzug angesichts ihrer teilweise aktenkundigen Integrationsbemü-
hungen sowie des Willens zur Beseitigung der Sozialhilfeabhängigkeit
nicht per se ausgeschlossen (siehe dazu vorne E. 8.2).
9.8 Nach dem Gesagten erweist sich die Verweigerung des Familiennach-
zugsgesuchs gestützt auf Art. 85 Abs. 7 AuG sowie unter Berücksichtigung
von Art. 8 EMRK und anderweitiger völkerrechtlicher Bestimmungen als
rechtmässig. Die vorinstanzliche Verfügung beachtet das Bundesrecht,
stellt den rechtserheblichen Sachverhalt richtig sowie vollständig dar und
ist angemessen (Art. 49 VwVG). Die Beschwerde ist demzufolge abzuwei-
sen.
10.
10.1 Bei diesem Verfahrensausgang würden die Beschwerdeführenden
grundsätzlich kostenpflichtig (vgl. Art. 63 Abs. 1 VwVG i.V.m. Art. 1, Art. 2
und Art. 3 Bst. b des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten
und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR
173.320]). Mit Rechtsmitteleingabe vom 21. November 2016 ersuchten sie
jedoch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege (Art. 65 Abs. 1
und 2 VwVG). In der verfahrensleitenden Anordnung des Bundesverwal-
tungsgerichts vom 30. November 2016 wurde der Entscheid darüber auf
einen späteren Zeitpunkt verschoben, weshalb dies nun nachzuholen ist.
10.2 Gemäss Art. 65 Abs. 1 VwVG kann eine Partei, die nicht über die er-
forderlichen Mittel verfügt und deren Begehren nicht als aussichtslos er-
scheinen, auf Gesuch hin von der Bezahlung von Verfahrenskosten befreit
werden. Ist es zur Wahrung der Rechte der Partei notwendig, wird ihr ein
Anwalt bestellt (Art. 65 Abs. 2 VwVG).
10.3 Die Voraussetzungen von Art. 65 Abs. 1 VwVG sind erfüllt, weil das
eingereichte Rechtsmittel nicht gerade als aussichtslos bezeichnet werden
kann (so erging das Urteil F-2186/2015 erst nach Einreichung der vorlie-
genden Beschwerdeschrift) und die prozessuale Bedürftigkeit der Betroffe-
nen aktenmässig hinreichend erstellt ist (vgl. SEM act. B1 und B2/2). Auch
F-7201/2016
Seite 19
die Notwendigkeit der Vertretung ist im Falle der nicht rechtskundigen Be-
schwerdeführenden mit Blick auf die sich hier stellenden Rechtsfragen zu
bejahen. Der frühere Parteivertreter, der seine Mandanten nicht mehr ver-
tritt (vgl. BVGer act. 11), hat keine Kostennote eingereicht, so dass das
amtliche Honorar aufgrund der Akten festzulegen ist (Art. 14 Abs. 2 VGKE).
Unter Berücksichtigung der rechtlichen Komplexität und des Umfangs des
Verfahrens ist von einem anrechenbaren amtlichen Honorar von Fr. 1‘000.-
(inkl. Mehrwertsteuerzuschlag im Sinne von Art. 9 Abs. 1 Bst. c VGKE) aus-
zugehen, das zulasten der Gerichtskasse geht. Gelangen die Beschwer-
deführenden später zu hinreichenden Mitteln, so haben sie dem Gericht
das amtliche Honorar zu vergüten (vgl. Art. 65 Abs. 4 VwVG).
Dispositiv Seite 20
F-7201/2016
Seite 20
Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird abgewiesen.
2.
Den Beschwerdeführenden wird für das Verfahren vor dem Bundesverwal-
tungsgericht die unentgeltliche Rechtspflege gewährt und der ehemalige
Parteivertreter, Rechtsanwalt Dr. iur. Hans-Martin Allemann, für die Zeit bis
zur Beendigung seines Mandats als amtlicher Anwalt eingesetzt.
3.
Es werden keine Verfahrenskosten auferlegt.
4.
Rechtsanwalt Dr. iur. Hans-Martin Allemann wird zulasten der Gerichtskas-
se ein Honorar von Fr. 1‘000.- zugesprochen.
Gelangen die Beschwerdeführenden später zu hinreichenden Mitteln, ha-
ben sie dem Gericht das Honorar zu vergüten.
5.
Dieses Urteil geht an:
– die Beschwerdeführenden (Einschreiben)
– Rechtsanwalt Dr. iur. Hans-Martin Allemann (in Kopie; Beilage:
Formular Zahladresse)
– die Vorinstanz (Akten Ref-Nr. […] retour)
Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:
Antonio Imoberdorf Daniel Grimm
Versand: