Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2003-1-152 (Devralma)
Karar Sayısı : 04-11/99-23
Karar Tarihi : 13.2.2004
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, R. Müfit SONBAY, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL, Prof Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN
B. RAPORTÖR : İ.Yücel ARDIÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Pharmaco h.f.
Temsilcisi: Av. Ekin GÖKKILIÇ
Kore Şehitleri Cad. Mithat Ünlü Sok. No:21/11
Zincirlikuyu-İstanbul
D. TARAFLAR : - Pharmaco h.f.
Reykjavikurkegi 78 IS-222 Hafnafjördur İZLANDA
- Turgut Holding A.Ş.
Büyükdere Cad. No:205 Levent-İstanbul
- Turgut İlaçları A.Ş.
Büyükdere Cad. No:205 Levent-İstanbul
- Bio-Sen Biyolojik ve Sentetik İlaç Hammaddeleri
Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Büyükdere Cad. No:205 Levent-İstanbul
- Kozmosan Kozmetik Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Büyükdere Cad. No:205 Levent-İstanbul
- Kaya TURGUT
Akağaç Sok. No:16 4.Levent-İstanbul
- Sevgi TURGUT
Akağaç Sok. No:16 4.Levent-İstanbul
- Fako İlaçları A.Ş.
Büyükdere Cad. No:205 Levent-İstanbul
04-11/99-23
2
- Abfar İlaç ve Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Büyükdere Cad. No:205 Levent-İstanbul
E.DOSYA KONUSU: Fako İlaçları A.Ş. sermayesinin %88,89'u ile Abfar
İlaç ve Sanayi ve Ticaret A.Ş. sermayesinin %88,97'sini temsil eden
hisselerin Pharmaco h.f. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi
talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 17.12.2003 tarih, 6174 sayı ile giren
ve en son 20.1.2004 tarih, 307 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme
sonucunda düzenlenen 30.1.2004 tarih, 2003-1-152/Öİ-04-İYA sayılı
Devralma Ön İnceleme Raporu, 9.2.2004 tarih, REK.0.05.00.00/24 sayılı
Başkanlık önergesi ile 04-11 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;
- Pharmaco h.f. ile Fako İlaçları A.Ş. ve Abfar İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.
hissedarları arasında akdedilen "Hisse Satış ve Alım Sözleşmesi" uyarınca,
Pharmaco h.f.'nin Fako İlaçları A.Ş. sermayesinin %88,89'unu, Abfar İlaç ve
Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin sermayesinin de %88,97'sini temsil eden hisselerini
devralmasının, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında izne tabi işlem
olduğu,
- söz konusu devralma işlemi sonucunda aynı Kanun’un 7. maddesinde
belirtilen, bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz
konusu olmadığı ve dolayısıyla söz konusu devralma işlemine izin verilmesi
gerektiği
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Pharmaco h.f.
Devralan Pharmaco h.f.'nin faaliyet alanı; ilaç araştırma-geliştirme, üretimi ve
satışıdır. Pharmaco h.f. başta İzlanda, Bulgaristan, Danimarka olmak üzere
birçok ülkede faaliyet göstermekle birlikte Türkiye pazarında herhangi bir
faaliyeti bulunmamaktadır.
H.1.2. Fako İlaçları A.Ş. ile Abfar İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin
Hissedarları
Aynı ekonomik birlik içinde yer alan Fako İlaçları A.Ş. (Fako) ile Abfar İlaç
Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin (Abfar) sermaye yapıları aşağıdaki tablolarda
gösterilmiştir.
04-11/99-23
3
Tablo 1- Fako'nun Sermaye Yapısı
Hissedarlar Oran (%)
Kaya Turgut 9,6
Abfar 32,2
Turgut İlaçları A.Ş. 25
Bio-Sen Biolojik ve Sentetik İlaç Hammaddeleri San. ve Tic. A.Ş. 6,6
Kozmosan Kozmetik San. ve Tic.A.Ş. 0,1
Turgut Holding A.Ş. 26
Diğer 0,5
Toplam 100
Tablo 2- Abfar'ın Sermaye Yapısı
Hissedarlar Oran (%)
Kaya Turgut 19,5
Fako 30
Turgut İlaçları A.Ş. 8
Bio-Sen Biolojik ve Sentetik İlaç Hammaddeleri San. ve Tic. A.Ş. 3
Kozmosan Kozmetik San. ve Tic. A.Ş. 1
Turgut Holding A.Ş. 38
Diğer 0,5
Toplam 100
Turgut Holding A.Ş.1 grubun holding şirketi olup, Fako, Abfar, Turgut İlaçları
A.Ş., İnterfarma İlaç Sanayi A.Ş., Bio-Sen Biolojik ve Sentetik İlaç
Hammaddeleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile Fako Kimya ve İlaç Hammaddeleri
Sanayi ve Ticaret A.Ş. ilaç üretimi ve satışı ile iştigal etmektedir. Grubun
kontrolündeki diğer şirketlerden Vetfar Veteriner İlaç ve Ticaret A.Ş.
veterinerlik ilaçları, Kozmosan Kozmetik Sanayi ve Ticaret A.Ş. kozmetik ve
Turgut Yayıncılık ve Ticaret A.Ş. ise yayıncılık alanında faaliyet
göstermektedir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Fako’nun faaliyet konusu insan kullanımına yönelik ilaç ve ilaç hammaddesi
(active pharmaceutical ingredients-API) üretimi olarak ikiye ayrılmaktadır.
İnsan kullanımına hazır ilaç üretimi, üç farklı şekilde gerçekleştirilmektedir:
fason üretim, lisanslı üretim ve jenerik ilaç üretimi.
Fason üretim; patentli ilaçların Türkiye’de kurulmuş ve faal olan patent sahibi
ilaç firmaları için bu patent sahibi ilaç firmaları tarafından temin edilen
hammaddeler kullanılarak üretimi ve patent sahibi ilaç firmasına satışıdır. Bu
1 Turgut Holding A.Ş., Turgut İlaçları A.Ş., İnterfarma İlaç Sanayi A.Ş., Bio-Sen Biolojik ve Sentetik İlaç
Hammaddeleri Sanayi ve Ticaret A.Ş., Fako Kimya ve İlaç Hammaddeleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile
Vetfar Veteriner İlaç ve Ticaret A.Ş. faaliyette bulunmamaktadır.
04-11/99-23
4
kapsamda üretilen ilaçlar Türkiye pazarına ilgili patent sahibi ilaç firması
tarafından sunulmaktadır.
Lisanslı ilaç üretimi, Türkiye’de faaliyette bulunmayan firmaların vermiş olduğu
lisanslar kapsamında ilgili ilacın üretimi ve lisans şartlarına uygun olarak
Türkiye pazarına sunulmasıdır.
Jenerik ilaç üretimi ise patent süresi sona ermiş ilaçlarla aynı etkiyi gösteren
ve Sağlık Bakanlığı'ndan bio-eşdeğerlilik sertifikası alınmış jenerik ilaçların
üretimidir.
Fako’nun ikinci faaliyet konusu ise, ilaç üretiminde kullanılan hammaddelerin
üretimidir. Fako, ilaç hammaddelerinin üretimi için gerekli olan kimyasal
maddelerin bazılarını yurtdışından ithal etmektedir.
Abfar, Fako’nun ihtiyaç duyduğu bazı ilaç hammaddelerini kendi tesislerinde
üretmektedir. Bunun dışında az sayıda veterinerlik ilaçları üretimi yapmakta ve
bunları doğrudan kendisi arz etmektedir.
Dosya mevcudu bilgilerden; Pharmaco h.f.'nin Türkiye pazarında herhangi bir
faaliyetinin bulunmadığı, dolayısıyla rekabet hukuku bakımından ilgili ürün
pazarlarının ne şekilde belirlenecek olursa olsun pazarların yapısında
herhangi bir değişikliğin meydana gelmeyeceği anlaşılmış ve söz konusu
devralma işlemi özelinde genel bir pazar tanımı yapılarak, "insan kullanımına
yönelik ilaç pazarı" ilgili ürün pazarı olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
İnsan kullanımına yönelik ilaç pazarında yer alan ilaçların bozulma riskinin
bulunmaması, taşıma masraflarının düşük olması ve ilaç mevzuatının
öngördüğü fiyat kontrolünün bölgeler arasında fiyat farklılıklarının oluşmasını
büyük ölçüde önlemesi nedeniyle, ilgili coğrafi pazar "Türkiye Cumhuriyeti
sınırları" olarak tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Pharmaco h.f., aynı ekonomik birlik içinde yer alan Fako ve Abfar'ın tek
başına kontrolünü devralmak amacıyla Turgut Holding A.Ş., Turgut İlaçları
A.Ş., Bio-Sen Biolojik ve Sentetik İlaç Hammaddeleri Sanayi ve Ticaret A.Ş.,
Kozmosan Kozmetik Sanayi ve Ticaret A.Ş., Kaya Turgut, Sevgi Turgut, Fako
ve Abfar ile 3.12.2003 tarihinde "Hisse Satış ve Alım Sözleşmesi"ni
(Sözleşme) imzalamıştır. Bu Sözleşme uyarınca Fako sermayesinin
%88,89'unu, Abfar sermayesinin de %88,97'sini temsil eden hisseler,
Pharmaco h.f. tarafından devralınacaktır. Dolayısıyla söz konusu işlem,
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2(b) maddesi kapsamında bir devralmadır.
Söz konusu işlemde Pharmaco h.f.'nin daha önce Türkiye pazarında herhangi
bir faaliyeti olmadığı için ilgili pazarda ciro ve pazar payı bulunmamaktadır.
Dosya mevcudu bilgilerden; Fako ve Abfar'ın ilgili pazardaki toplam pazar
paylarının 1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4.
04-11/99-23
5
maddesinde yer alan %25’lik pazar payı eşiğini aşmadığı, ancak toplam
cirolarının 25 trilyon TL ciro eşiğini aştığı, bu nedenle söz konusu işlemin izne
tabi olduğu anlaşılmıştır.
Pharmaco h.f.'nin Türkiye pazarında herhangi bir faaliyetinin bulunmaması
nedeniyle devralma işlemi neticesinde pazarın yapısı değişmeyecek sadece
aynı ekonomik birlik içinde yer alan Fako ve Abfar'ın yerine Pharmaco h.f.
geçecektir. Bu nedenle, bildirim konusu devralma işlemi neticesinde, 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen, bir hakim durumun yaratılması veya
mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde
etkilenmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Fako İlaçları A.Ş.
sermayesinin %88,89'u ile Abfar İlaç ve Sanayi ve Ticaret A.Ş. sermayesinin
%88,97'sini temsil eden hisselerin Pharmaco h.f. tarafından devralınması
işleminin, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında izne tabi bir işlem
olduğuna, bununla birlikte bu işlemin aynı Kanun'un 7. maddesi anlamında
hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve böylece
ilgili pazardaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte
olmadığına, dolayısıyla bildirim konusu devralmaya izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy