Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022-3-004 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 22-12/179-74 Karar Tarihi : 10.03.2022 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER: Emin Cenk GÜLERGÜN, Ahmet Buğra KAZAK, Zeynep KUŞDEMİR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - CVC Capital Partners SICAV-FIS S.A. Temsilcileri: Av. Itır ÇİFTÇİ, Av. Muhammed Berk KISPET Kanyon Ofis Binası Kat 10 Büyükdere Cad. No. 18 Levent Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: FutureLife a.s.’nin ortak kontrolünün, dolaylı olarak CVC Capital Partners SICAV-FIS S.A. ve Hartenberg Holding s.r.o tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 14.01.2022 tarih ve 24641 sayı ile intikal eden ve eksikleri 21.02.2022 tarih ve 25566 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 03.03.2022 tarih ve 2022-3-004/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle, dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda, FutureLife, a.s.’nin FutureLife ortak kontrolünün dolaylı olarak CVC Capital Partners SICAV-FIS S.A. (CVC) ve Hartenberg Holding s.r.o (HTB) tarafından devralınması işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir. (5) Planlanan işlem kapsamında, CVC tarafından dolaylı olarak kontrol edilen bir devralma aracı şirketi olan Vita HoldCo Lux S.â r.i. (Vita), 16.12.2021 tarihli Hisse Alım Sözleşmesi (HAS) uyarınca HTB ve diğer satıcılardan FutureLife’ın hisselerinin %(…..) devralmayı taahhüt etmektedir. İlaveten, Vita, HTB, FutureLife’taki diğer azınlık hissedarları, FutureLife yönetimini düzenleyen bir Hissedarlar Sözleşmesi (HS) akdedeceklerdir. (6) 2010/4 sayılı Tebliğ 5. maddesinin üçüncü fıkrasında: “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.” hükmüne yer verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün
22-12/179-74 2/3 bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir. (7) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’un 48. ve devamı paragraflarında, iki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edileceği vurgulanmış; ortak kontrole örnek olarak ise oy haklarında ya da karar alma organlarına atamada eşitlik, stratejik kararlarda veto hakları ve oy haklarının ortaklaşa kullanılması sayılmıştır. Bu anlamda, ana şirketlerin kontrol edilen teşebbüsle ilgili önemli (stratejik) kararlarda (üst yönetimin atanması, bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar gibi) mutabakata varmak zorunda olduğu hallerde ortak kontrol söz konusudur. (8) Planlanan işlem FutureLife’ın sermayesinin %(…..)'unun Vita aracılığıyla CVC tarafından devralınmasına ilişkindir. İşlem öncesinde HTB, FutureLife’ın sermayesinin %(…..)'ine sahiptir ve FutureLife’ı tek başına kontrol etmektedir. Planlanan işlem sonrasında HTB'nin, FutureLife’taki hisseleri %(…..)'e düşecektir. (9) HS uyarınca, FutureLife’ın yönetim kurulu altı üyeden oluşacak olup, bunların üçü CVC ve diğer üçü ise HTB tarafından atanacaktır. Tüm üyelerinin bir oy hakkı olan yönetim kurulunda kararlar toplantıda hazır bulunan üyelerin basit çoğunluğunun olumlu oyu ile alınacaktır. Ancak HS’de belirtilen özel meselelere ilişkin kararların alınabilmesi için (söz konusu özel konunun iş planında özellikle yer alması hali hariç olmak üzere) CVC ve HTB’nin bu kararları kabul etmeleri/onaylamaları gerekmektedir. İş planının onaylanması, CVC ve HTB tarafından kabul edilmesine bağlıdır. Özel konular ise iş planının onaylanması ve üst düzey yöneticilerin atanmaları ve görevden alınmalarıdır. (10) Mevcut düzenlemeler dikkate alındığında, CVC ve HTB’nin FutureLife’ın stratejik ticari kararlarının alınmasında belirleyici etkiye sahip oldukları ve FutureLife üzerinde ortak kontrol tesis edileceği anlaşılmaktadır. Hâlihazırda pazarda bulunan ve ciro elde eden bağımsız bir teşebbüs olan FutureLife’ın tam işlevsellik niteliğini haiz olduğu görülmektedir. Bu sebeple bildirim konusu işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemidir. Tarafların ciroları 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aştığından, işlem izne tabidir. (11) CVC, göz içi lens üretimi, sigortacılık hizmetleri, uçak bakım hizmetleri, online ödeme hizmetleri, lüks saat üretimi gibi çeşitli alanlarda faaliyet göstermektedir. HTB, esas olarak Çek Cumhuriyeti, Slovakya ve Polonya olmak üzere Orta Avrupa Bölgesi'ndeki varlıklara yatırım yapmaya odaklanan bir şirkettir. HTB Grubu'nun Türkiye'deki faaliyetleri, esas olarak Türk şirketlere uçak bakım hizmetlerinin verilmesi ile kimyasal ürünlerin satışından oluşmaktadır. FutureLife, in vitro fertilizasyon (tüp bebek tedavisi) (IVF) ve ilgili genetik hizmetlerini sağlamaktadır ve çeşitli Avrupa ülkelerinde faaliyet göstermektedir. IVF'ye ek olarak FutureLife, IVF ek hizmetleri ve laboratuvar hizmetleri ile bir dizi biyolojik ve cerrahi tedavi hizmetleri sağlamaktadır (söz konusu ek faaliyetlerin çoğunluğu yalnızca Çek Cumhuriyeti'nde yürütülmektedir). FutureLife aynı zamanda sınırlı olarak ilaç toptan satış (ilaç ürünlerinin online satışı dahil) ve eczane işletmecisi olarak (yalnızca Hollanda'da) faaliyet göstermektedir. FutureLife hâlihazırda yalnızca çeşitli Avrupa ülkelerinde faaliyet göstermektedir ve Türkiye'de herhangi bir faaliyeti ve/veya fiziki varlığı bulunmamaktadır. (12) Yukarıda belirtilen faaliyet alanları incelendiğinde, tarafların Türkiye’deki ve dünya çapındaki faaliyetleri arasında herhangi bir yatay ve dikey örtüşme bulunmadığı görülmekte, dolayısıyla işlemin etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu
22-12/179-74 3/3 doğurmayacağı kanaatine varılmaktadır. H. SONUÇ (13) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy