..
T.C.
GAZİANTEP
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
11. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO : ..
KARAR NO :.
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
BAŞKAN : ..
ÜYE :.
ÜYE : ..
KATİP :...
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ : GAZİANTEP 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ : ..
NUMARASI :..
.
DAVALI : .
VEKİLİ : Av. .
DAVANIN KONUSU : Menfi Tespit (Taşıma Sözleşmesi Kaynaklı)
İSTİNAF KARARININ
KARAR TARİHİ : .
YAZIM TARİHİ : ..
Taraflar arasında görülen davada yerel mahkemece verilen karar davalı tarafça istinaf edilmekle, dosyadaki tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:
DAVA: Davacılar..... ve . ........vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkilleri ile davalı arasında taşıma işi için anlaştıklarını, bu iş için de davalı tarafından ...... nolu fatura tanzim edildiğini, ancak aradan geçen uzun bir süreye rağmen davalının taşıdığı ürünleri teslim etmediğini, müvekkili.......davalı şirket yetkilisi ile görüştüğünü, taşınan malların teslim edilmesi konusunda anlaştıklarını ve müvekkilinin hem şahsı adına hem de şirketi adına teminat amaçlı . USD bedelli bonoyu üzeri boş bir şekilde imzalayarak davalıya teslim ettiğini, davalının halen taşıma konusu malları teslim etmediğini, müvekkilinin de bunun üzerine ..fatura nolu iade faturası düzenlediğini, davalı şirketin...sayılı dosyasıyla icra takibine giriştiğini.....sayılı dosyasında yetkiye ve borca itiraz ettiklerini, davanın kabulüyle müvekkillerinin borçlu olmadığının tespitine, ödeme emrinin iptaline, müvekkillerin yaşadığı itibar kaybından dolayı zararlarının hesaplanarak tazmin
edilmesine, asıl alacağın..'sinden aşağı olmamak kaydıyla davalı aleyhine kötüniyet tazminatına hükmedilmesine, yargılama gideri, harç ve vekalet ücretinin davalı taraf üzerine bırakılmasını karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP: Davalı.. vekili cevap dilekçesinde özetle; davaya konu fatura ve bononun bekleme ücretine istinaden düzenlendiğini, bu hususun açık şekilde..tarihli faturada yer aldığını, taşıtan olan davacının taşıttığı malların navlun ücreti olarak davalı müvekkili ile ...bedel üzerinden anlaştıklarını, müvekkilinin de söz konusu alacağına ilişkin olarak..Numaralı ve .. tarihli faturayı düzenlediğini, fakat davacının daha sonra müvekkiline olan borcunu ödemediğini, bunun üzerine müvekkilinin asıl borç sebebi olan .. .navlun ücretini davacıdan tahsil etmek amacıyla .. Esas sayılı dosyası ile faturaya dayalı ilamsız icra takibi yaptığını, davacının bu dosyaya ilişkin olarak.. Esas sayılı dosyasında menfi tespit davası açtığını, müvekkili ile davacı arasında yaşanan söz konusu sürecin devamı boyunca davacının taşıttığı malların müvekkiline ait araç üzerinde beklemeye devam ettiğini, bunu üzerine taraflar aralarında yapmış oldukları sözlü anlaşmaya göre davacının.. USD bekleme ücreti vermesinin ve müvekkilin de davacıya bu miktar üzerinden fatura kesmesinin kararlaştırıldığını, davacının müvekkiline bekleme ücreti olarak kararlaştırılan .. bonoyu düzenleyerek ödeme yapmak istediğini, bu sebeple davaya ve takibe konu bononun davacı tarafından düzenlenerek müvekkiline verildiğini, müvekkilinin de davacıya .. tarihli faturayı düzenlediğini, davacı tarafından düzenlenen iade faturasının da taraflarına tebliğ edilmediğini, taşımaya konu malların.. tarihinde teslim alması gereken dava dışı ...tutanak karşılığında teslim edildiğini, anılan bononun teminat senedi olarak kabulünün mümkün olmadığını, bu gerekçelerle davanın reddine ve alacağın ..’sinden az olmamak üzere kötüniyet tazminatına hükmolunmasına, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin de davacı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
YEREL MAHKEME KARARI: İlk derece mahkemesince; "Tüm dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde; açılan davanın keşidecisi davacı şirket, lehdar ve hamili davalı şirket olan .. . bedelli bononun davalıya davacı tarafından teminat amacıyla lehdar kısmı boş olarak verip vermediğine dayalı menfi tespit davası olduğunun tespit edildiği, dava konusu bonoya dayalı .... sayılı takip dosyasının.. Nolu dosyası ile iptaline karar verildiği, dolayısıyla da açılan davanın konusuz kaldığı, ancak mahkememiz yargılamasının kötüniyet tazminatı ve yargılama giderlerinin hüküm altına alınması için devam ettirildiği, bu kapsamda davacı vekilince .. tarihinde eksik harcın ikmal edildiği anlaşılmaktadır. (...) Tüm bu açıklamalar ışığında davacının teminat amaçlı verildiğini iddia ettiği dava konusu bononun davalı tarafça taşıma sözleşmesinde bekleme ücretine mukabil verildiği belirtildiği, esasen konusuz kalan işbu davada yargılama giderleri yönünden hükme varabilmek için ... Nolu dosyası ile kambiyo hukuk yönünden yapılan inceleme yanında esas yönünden de tarafların başlangıçtaki haklılık durumlarının araştırılması gerektiği, davalı taraf dava konusu bono için davacıya .fatura kestiğini, davacının ise bu faturayı iade faturası ile davalıya gönderdiğini beyan ettiği, Esasen davalı bekleme ücreti ödeneceğine dair taraflar arasında sözlü bir anlaşmanın varlığından bahsetmekte ise de .. sayılı . .. maddesinde düzenlenen senetle ispat sınırının çok üzerinde bulunan bu hukuki işlemin senet ya da diğer kesin delillere ispatlanması gerektiği, bu hususta .. tarihli celsede davalı vekilinin beyan etmiş oldukları bekleme ücreti için dava konusu bononun düzenlendiğine ilişkin sundukları savunma açısından yemin deliline dayanmaya devam edip etmedikleri hususunun somutlaştırmaları adına .. haftalık kesin süre verilmesine karar verilmiş olmasına rağmen davalı tarafça yemin deliline de dayanılmadığı görülmekle açılan davada esas hakkında karar verilmesine yer olmadığına ve asıl alacağın..TL..kötüniyet tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine ve yargılama giderlerinden davalının sorumlu tutulmasına dair aşağıdaki hüküm tesis edilmiştir." gerekçesiyle karar verilmesine yer olmadığına ve kötüniyet tazminatına karar verilmiştir.
İSTİNAF NEDENLERİ: Davalı taraf istinaf dilekçesinde; dava konusu senedin düzenleme sebebi olarak "nakden" yazılı olduğunu ancak bu kaydı her iki tarafın da kabul etmediğini, davacının senedin teminat senedi olarak boş verildiğini, müvekkilinin ise senedin bekleme ücreti olarak düzenlendiğini ileri sürdüğünü, gerek davacının gerekse davalının senet metnini talil ettiğini, çift taraflı talilin söz konusu olduğunu, çift taraflı talilde davadaki ispat külfetinin yer değiştirmeyeceğini, mahkemece bu konuda hataya düşüldüğünü, davacının iddiasını yazılı delille ispatlayamadığını, davacıya tebliğ edilen faturada açıkça "bekleme ücreti olarak" faturanın düzenlendiğinin yazılı olduğunu, davacının faturanın kendisine tebliğinden itibaren.. gün içerisinde itiraz etmediğini, müvekkiline yemin teklif edilmesinin hatalı olduğunu bu nedenlerle kararın kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
İNCELEME VE GEREKÇE: Dava, kambiyo senetlerine özgü icra takibine karşı .. sayılı İcra ve.. göre açılmış menfi tespit davasıdır.
Dairemizce inceleme, .. maddesi uyarınca, istinaf nedenleri ve kamu düzeni gözetilerek yapılmıştır.
Taraflar arasındaki uyuşmazlık dava konusu bono nedeniyle davalının davacıya borçlu olup olmadığı konusundadır.
Davaya konu .. sayılı takip dosyası.. Esas sayılı dosyasından verilen karar ile iptal edilmiştir. Mahkemece takibin iptali nedeniyle davanın konusuz kaldığı gerekçesiyle karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir. Menfi tespit davasında talep sonucu borçlunun borçlu bulunmadığının tespitidir... "Borçlu, icra takibinden önce veya takip sırasında borçlu bulunmadığını ispat için menfi tesbit davası açabilir." Dolayısıyla takibin varlığı itirazın iptali davasında olduğu gibi dava şartı değildir. Takip iptal edilmiş bile olsa takibe konu olan borç nedeniyle borçlu olmadığının tespiti için menfi tespit davası açılabilir. Açılmış olan menfi tespit davası devam ederken takibin iptal edilmesi durumunda da davaya devam edilerek esastan sonuçlandırılır. Mahkemece takibin iptal edildiği gerekçesiyle davanın konusuz kaldığı ve bu nedenle karar verilmesine yer olmadığı yönündeki kararı usul ve yasaya aykırıdır. Bu gerekçelerle diğer istinaf nedenleri incelenmeksizin kararın kaldırılmasına karar verilmiştir.
HÜKÜM : Yukarıda Açıklanan Nedenlerle;
1-Davalı tarafın istinaf başvurusunun HMK'nın 353/1-a.(6) maddesi uyarınca KABULÜNE,
2-.. Karar sayılı istinafa konu kararının KALDIRILMASINA,
3-Dosyanın yukarıda işaret edilen eksikliklerin ikmali ile oluşacak sonuca göre karar verilmek üzere yeniden görülmesi için kararı veren mahal mahkemesine iadesine,
4-Davalı tarafça yatırılan peşin harcın yerel mahkemesi tarafından talep halinde iadesine,
5-İstinaf masraflarının mahkemesince yeniden verilecek kararda nazara alınmasına,
6-İstinaf yargılaması duruşmalı yapılmadığından vekalet ücreti tayinine yer olmadığına,
7-HMK'nın 359/4 maddesi gereğince işbu kararın ilk derece mahkemesince taraflara tebliğine,
Dair, dosya üzerinden yapılan tetkikat neticesinde HMK'nın 353. maddesi uyarınca kesin olmak üzere oy birliği ile karar verilmiştir. ..
. .
Başkan
.
¸e-imzalıdır
. . .
Üye
.
¸e-imzalıdır
. .
Üye
.
¸e-imzalıdır
. .
Katip
.
¸e-imzalıdır
NOT: BU BELGE ELEKTRONİK İMZA İLE İMZALANMIŞ OLUP AYRICA ISLAK İMZA UYGULANMAYACAKTIR. "5070 Sayılı Yasanın 5. ve 22. maddeleri gereğince elektronik imza ile oluşturulan belgeler elle atılan ıslak imza ile aynı hukuki sonucu doğurur."