T.C.
GAZİANTEP
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
11. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO :...
KARAR NO : ....
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
BAŞKAN : ... (...)
ÜYE : ... (...)
ÜYE : ... (...)
KATİP : ... (...)
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ : GAZİANTEP 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ : ..
NUMARASI : ...
DAVACI : ...
VEKİLLERİ : Av. ...
Av. ...
DAVALI : ...
VEKİLİ : Av. ...
DAVANIN KONUSU : Menfi Tespit (Ticari İlişkiden Kaynaklanan)
İSTİNAF KARARININ
KARAR TARİHİ : ....
YAZIM TARİHİ :...
Taraflar arasında görülen davada....... karar sayılı kararın istinaf incelemesi davacı vekili tarafından istenmiş, 6100 sayılı HMK’nın 353. maddesi gereğince tetkikatın evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten ve istinaf dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için düzenlenen rapor ile istinaf sebepleri dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları, tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:
- K A R A R -
DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle, davacının davalı aracılığıyla dava dışı lojistik şirketiyle anlaştığını, davacının aracı firma olan davalı şirket hesabına para gönderdiğini, aradan zaman geçtikten sonra davacının mallarının teslimatının yapılmadığını, davacının ve davalı firmanın davalı tarafın bulduğu aracı firma tarafından dolandırıldığını, bu hususta şikayette bulunduklarını, davacının mağdur olduğunu ancak buna rağmen davalının davacıy......sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, başlatılan takibin haksız ve kötü niyetli olduğunu, takip dosyası sebebiyle davacının borçlu olmadığının tespitine ve asıl alacağın ......sinden az olmayan kötü niyet tazminatının davalıdan tahsilini dava etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili cevabında özetle; haksız ve hukuki dayanaktan yoksun davanın reddini,.......oranından az olmamak kaydıyla icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.
KARAR: Mahkemece "...Dava dilekçesinin ekinde arabuluculuk yoluna başvurulduğuna dair belge bulunmadığından mahkememizce anılan yasal hükümler ışığında davacı vekiline usulüne uygun şekilde arabuluculuk son tutanağının aslını ya da onaylı suretini sunmak üzere 1 haftalık kesin süre verilmiş, belirtilen sürede sunulmaması halinde davanın dava şartı yokluğu nedeniyle usulden reddine karar verileceği hususu ihtar edilmiştir. .. davacı vekiline..... tarihinde tebliğ edilmiş, verilen kesin süre içerisinde davacı vekili .. tarihli arabulucuğa başvuru evrakını mahkememize ibraz etmiştir. .. başvuru tarihi ... olup dava tarihinden sonradır. Kanunun açık ifadesine göre arabucuculuk yoluna başvuru dava öncesi yerine getirilmesi zorunlu olan bir dava şartı olup, sonradan tamamlanması mümkün değildir.
Hal böyle olunca tarafların dinlenmesine ve duruşma günü tayin edilmesine gerek görülmeksizin evrak üzerinden yapılan incelemeyle, davanın dava şartı yokluğu nedeniyle usulden reddine karar vermek gerekmiştir..." şeklinde karar verilmiştir.
İSTİNAF NEDENLERİ: Karara karşı davacı vekili istinaf isteminde bulunmuştur.
Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; davanın açıldığı tarihte icra takibinden sonra açılan menfi tespit davaları arabuluculuğa tabi olmadığını, arabuluculuğun....tarihinde yürürlüğe giren .. sayılı Kanun hükümleri ile zorunlu hale getirildiğini, mevcut davanın açıldığı tarih ...arihi olup ilgili tarihte arabuluculuk dava şartı aranmayacağından ilk derece mahkemesi kararının kaldırılması talebiyle istinaf kanun yoluna başvurmuştur.
DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE:
İstinaf kanun yolu başvurusuna konu edilen karar hakkında inceleme; . sayılı HMK'nın ... maddesi uyarınca, istinafa gelen tarafın sıfatı ve istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak yapılmış, kamu düzenine aykırılık olup olmadığı resen gözetilmiş, ayrıca HMK'nın 357. maddesindeki "İlk Derece Mahkemesinde ileri sürülmeyen iddia ve savunma istinafta dinlenemez ve istinafta yeni delillere dayanılamaz." kuralı nazara alınmıştır.
Dava, ....... Esas sayılı dosyası nedeniyle borçlu olunmadığının tespiti ile kötü niyet tazminatı talebine ilişkindir.
...... Karar sayılı ilamıyla, dava şartı arabuluculuğun yerine getirilmemiş olması nedeniyle davanın usulden reddine karar verilmiştir.
Karara karşı davacı istinaf kanun yolu başvurusunda bulunmuştur.
Yargıtay yerleşik içtihatlarına ve Daire uygulamamıza göre menfi tespit davaları arabuluculuk dava şartına tabi değildir....
...sayılı İcra ve İflas Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile .. sayılı Kanunun 5/A maddesinin birinci fıkrasında yer alan “paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında” ibaresi “para olan alacak, tazminat, itirazın iptali, menfi tespit ve istirdat davalarında,” şeklinde değiştirilmiştir. Bu değişiklik..... tarihinde ve sonrasında açılacak davalar hakkında uygulanacaktır. Eldeki dava .... tarihinde açılmış olup, dava şartı arabuluculuğa tabi değildir. Bu sebeple mahkemece taraf delilleri toplanarak oluşacak sonuç dairesinde karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde karar verilmesi isabetli olmamıştır.
. sayılı HMK.nun..maddesinde, tarafların davanın esasıyla ilgili olarak gösterdikleri delillerin hiçbiri toplanmadan veya gösterilen deliller hiç değerlendirilmeden karar verilmiş olması hususu davanın esası incelenmeden kararın kaldırılmasına ve davanın yeniden görülmesi için dosyanın kararı veren mahkemeye gönderilmesine duruşma yapmadan kesin olarak karar verilen hallerden sayılmıştır.
Bu itibarla, mahkemece yukarıda anılan hususlara ilişkin delil toplanmadan, inceleme ve değerlendirme yapılmadan karar verilmesi nedeniyle, HMK'nın 353/1-a/6. maddesi uyarınca kararın kaldırılmasına, davanın yeniden görülmesi için mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.
HÜKÜM : Yukarıda Açıklanan Nedenlerle;
1-Davacı vekilinin vaki istinaf başvurusunun HMK'nın 353/(1)-a.6 maddesi uyarınca KABULÜNE,
2-...... Karar sayılı istinafa konu kararının KALDIRILMASINA,
3-Dosyanın yukarıda belirtilen hususların ikmali ile oluşacak sonuca göre karar verilmek üzere yeniden görülmesi için kararı veren mahal mahkemesine iadesine, sair istinaf sebeplerinin şu aşamada incelenmesine yer olmadığına,
4-Davacı vekili tarafından yatırılan istinaf karar harcının ilk derece mahkemesi tarafından talep halinde iadesine,
5-İstinaf sair masraflarının ilk derece mahkemesince yeniden verilecek kararda nazara alınmasına,
6-İstinaf yargılaması duruşmalı yapılmadığından vekalet ücreti tayinine yer olmadığına,
7-HMK'nın 359/4 maddesi gereğince işbu kararın ilk derece mahkemesince taraflara tebliğine,
Dair, dosya üzerinden yapılan tetkikat neticesinde HMK'nın 353. maddesi uyarınca kesin olmak üzere oy birliği ile karar verilmiştir...
...
Başkan
...
¸e-imzalıdır
...
Üye
...
¸e-imzalıdır
...
Üye
...
¸e-imzalıdır
...
Katip
...
¸e-imzalıdır
NOT: BU BELGE ELEKTRONİK İMZA İLE İMZALANMIŞ OLUP AYRICA ISLAK İMZA UYGULANMAYACAKTIR. "5070 Sayılı Yasanın 5. ve 22. maddeleri gereğince elektronik imza ile oluşturulan belgeler elle atılan ıslak imza ile aynı hukuki sonucu doğurur."