(5237 S. K. m. 191) (5271 S. K. m. 223)
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Alınan istihbari bilgi üzerine sanığın evinde yapılan aramada mutfak kısmında sağ ayakkabı içinde kilitli poşette 10 adet satışa hazır, sol ayakkabı içinde 15 adet satışa hazır toplam net 9,438 gr metamfetamin maddesi ele geçirildiği ve hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan iddianame düzenlendiği,
Sanığın tüm aşamalarda suçlamayı kabul etmediğini, ele geçirilen uyuşturucuyu kullanmak için bulundurduğunu söylemiştir.
İlk derece mahkemesinin yapılan yargılama sonucunda; sanık hakkında 02/12/2016 tarihli araştırma tutanağı ile uyuşturucu sattığı yönünde delil elde edilemediğinin tutanağa bağlandığı, bu tutanaktan 5 gün sonra gecikmesinde sakınca bulunan hal bulunmamasına rağmen C. Savcısı kararı ile evinde yapılan aramada toplam 25 adet metamfetamin maddesi ele geçirildiği, arama kararının hukuka uygun olmadığı belirtilerek suçun unsurları oluşmadığından beraatine karar verildiği tespit edilmiştir.
Somut olayın yapılan değerlendirmesinde;
Alınan istihbari bilgi üzerine Cumhuriyet savcısından alınan arama kararına istinaden sanığın evinde yapılan aramada mutfak kısmında iki adet ayakkabı içinde toplam 25 adet net 9,438 gr metamfetamin maddesinin ele geçirildiği, sanığın maddeleri kullanmak için satın aldığını ve satma amacının bulunmadığını savunduğu, suç konusu metamfetamin miktarının somut olaya göre belirlenen yıllık kullanma ihtiyacının altında olduğu, sanığın savunmasının aksine bu metamfetamin maddesini satacağına ya da başkasına vereceğine ilişkin kuşku sınırlarını aşan yeterli ve kesin delil bulunmadığı, eyleminin kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturduğu, sanık hakkında daha önce 26/08/2015 tarihinde işlediği kullanmak için uyuşturucu madde bulundurmak suçundan dolayı Gaziantep C.Başsavcılığının 2015/50794 Esas, 2015/1165 sayılı karar ile TCK'nın 191/2 maddesi uyarınca 5 yıl süre ile kamu davasının açılmasının ertelenmesine karar verildiği, görülmekte olan davaya konu suçun da bu tarihten sonra, erteleme süresi içerisinde işlendiği, bu durumda 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlâl nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz” hükmü uyarınca, kovuşturma şartının ortadan kalkması nedeniyle, CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca ikinci suçtan açılan bu davanın düşmesine karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, beraatine dair karar verilmesi,
Kanuna aykırı, Cumhuriyet Savcısının istinaf itirazları bu nedenle yerinde olduğundan HÜKMÜN BOZULMASINA, CMK'nın 280/1-a ve 303/1-a maddeleri uyarınca bu aykırılığın yeniden yargılama yapılmaksızın düzeltilmesi mümkün bulunduğundan;
Hüküm fıkrasının tamamen çıkartılması ve yerine;
"1-Sanık … hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan dolayı Gaziantep C. Başsavcılığının 2015/50794 Esas, 2015/1165 sayılı karar sayılı karar ile verilen kamu davasının açılmasının ertelenmesi süresi zarfında incelemeye konu suçu işlediği anlaşıldığından, TCK’nın 191/5.maddesi hükmü dikkate alınarak CMK’nın 223/8. maddesi gereğince davanın düşmesine;
2-Karar kesinleştiğinde, TCK’nın 191/5. maddesi uyarınca “ihlal nedeni“ olarak kabul edilen 07/12/2016 tarihli suçla ilgili olarak TCK’nın 191/4.b maddesi gereğince kamu davasının açılması hususunda gereğinin takdir ve ifası için Gaziantep C. Başsavcılığının 2015/50794 Esas, 2015/1165 sayılı dosyasına ihbarda bulunulmasına,
3- Adli emanetin 2017/398 sırasında kayıtlı uyuşturucu maddeler ile bu maddelerin analizleri sırasında kriminal laboratuvarınca alınan şahit numunelerin TCK 54/4 madde gereğince müsaderesine
4-Adli emanetin 2017/767 sırasında kayıtlı eşyaların delil olarak saklanmasına,
5-Yargılama giderlerinin hazine üzerinde bırakılmasına "
Karar verilmek suretiyle, HÜKMÜN DÜZELTİLEREK İSTİNAF BAŞVURUSUNUN ESASTAN REDDİNE,
CMK'nın 286. maddesinin 1. fıkrasının (h) bendi gereğince KESİN olmak üzere 01/04/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)