Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-4-76 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-33/428-153
Karar Tarihi : 15.5.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN,
Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : Mehmet ÖZDEN, Esin AYGÜN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Global Investment House KSCC
Temsilcisi: Av. Orkun GÜNCAN
Büyükdere Cd. No:195 Büyükdere Plaza 6 34394 20
Levent/İstanbul
D. TARAFLAR : - Global Investment House KSCC
P.O. Box 28807, Safat, 13149, KUVEYT
- Yıldız Holding A.Ş.
Kısıklı Mh. Ferah Cd. Kısıklı Çeşme Sk. No:2-4
Üsküdar/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Global Investment House KSCC (Global) tarafından,
FFK Fon Finansal Kiralama A.Ş. (FFK)’nin %60 oranında hissesinin 30
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 8.5.2008 tarih, 2851 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen
9.5.2008 tarih, 2008-4-76/Öİ-08-MÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
9.5.2008 tarih, REK.0.08.00.00-120/125 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-33
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
40
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
- Bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet
Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim
08-33/428-153
2
durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı,
- Taraflar arasında imzalanan “Hissedarlar Sözleşmesi”nin 14. maddesinde
getirilen rekabet etmeme yükümlülüğünün süresinin ortak kontrolün devamına
bağlı olacak şekilde tadil edilmesi halinde yan sınırlama olarak
değerlendirilebileceği ve bu yasaklamaya devralma işlemiyle birlikte izin
verilebileceği 50
görüşleri ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Devre konu FFK’nın faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün/hizmet pazarı
“finansal kiralama hizmetleri pazarı” olarak belirlenmiştir.
60
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti
Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. İşlemin Niteliği
Bildirime konu işlem, FFK’nın % (…) oranında hissesinin, Yıldız Holding A.Ş.
(Yıldız Holding) tarafından Global’e devredilmesi işlemidir. 17.12.2007 tarihinde
Global ile Yıldız Holding arasında bu konuya ilişkin Hisse Alım Sözleşmesi 70
akdedilmiştir. Hisse Alım Sözleşmesi hükümleri kapsamında söz konusu
hisseler, kapanış ile birlikte Global’e devredilecektir.
Dosya mevcudu bilgilere göre, işlem sonucunda FFK’nın, toplam hisselerinin %
(…)’ine sahip olduğu Kaynak Finansal Kiralama Anonim Şirketi’ndeki hisseleri
ve toplam hisselerinin % (…)’una sahip olduğu Türkiye Finans Katılım
Bankası’ndaki hisseleri de dolaylı olarak Global’in kontrolüne geçecektir.
H.2.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme
FFK hisselerinin % (…)’ının Global tarafından devralınması sonrasında
devreden teşebbüsün kontrolünde değişiklik olması dolayısıyla, söz konusu 80
işlem 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bulunmaktadır. Şöyle ki;
08-33/428-153
3
Hisse Alım Sözleşmesi’nin 7.2.a maddesine göre; “Yıldız Holding ile Ülker
Grubu’nun toplam hisse payı, Şirket’in ihraç edilen ve tedavüldeki toplam
sermayesinin en az % (…) u olduğu müddetçe bu Sözleşme süresince Yönetim
Kurulu üyesi sayısı (…..) (…) olacaktır ve bunların (…..) (…) ise Global
tarafından belirtilen adaylar arasından ve kalan (…..) (…) ise Yıldız Holding
tarafından belirtilen adaylar arasından seçilecektir. Herhangi bir şüpheye mahal
vermemek amacıyla Yıldız Holding’in Şirket’teki hissesi, Şirket’in ihraç edilen ve
tedavüldeki hisselerinin % (…)’unun altına düştüğünde Yıldız Holding’in (…..)
(…) üye atama hakkı sona erecektir” 90
Sözleşmenin 7.7.d maddesine göre; “Herhangi bir Yönetim Kurulu toplantısı
nisabı, aşağıda Madde 7.8’de listelenen herhangi bir konuyla ilgili bir karar
alınmasına ilişkin toplantılar haricinde (…..) (…) üyeden ibaret olacaktır” ve
7.7.f. maddesi uyarınca, “Yönetim Kurulu, Madde 7.8’de listelenen hususlarla
ilgili olanlar haricindeki hususlara ilişkin kararlarını salt çoğunluk ile verecektir”.
Önemli kararlar olarak nitelendirilen ve ortak kontrole işaret eden konular ise,
sözleşmenin 7.8. maddesinde aşağıdaki gibi düzenlenmiştir:
“Yıldız Holding tarafından atanmış üyelerden en az (…..) hazır bulunması ve bu
konuyla ilgili Yönetim Kurulu kararının en az (…..) (…) Yönetim Kurulu Üyesi’nin
lehte oylarıyla alınmış olması ve bu oylardan en az (…..) Yıldız Holding 100
tarafından atanmış üyelerden birinin olması kaydıyla Yönetim Kurulu en az
(…..) (…) üyesi ile toplanmadığı müddetçe Yönetim Kurulu aşağıdaki konularla
ilgili kararların geçerli ve bağlayıcı olması için herhangi bir eylemde bulunamaz”.
Yukarıda yer verilen bilgilerin ışığında, söz konusu işlemin 1997/1 sayılı
Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralma olduğu kanaatine varılmıştır.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları 110
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro
eşiği getirilmiştir.
FFK’nın 2007 yılı cirosu yaklaşık (…………)- YTL. olarak gerçekleşmiş
olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi
olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, devralan Global’in ilgili pazarda faaliyetinin bulunmaması
nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden,
Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir
hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
08-33/428-153
4
120
H.2.3. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasağı Açısından
Değerlendirme
Taraflar arasında imzalanan “Hisse Alım Sözleşmesi”nin 14. maddesi aşağıdaki
şekildedir:
“Yıldız Holding’in ve Ülker Grubu’nun TFKB’deki hisseleri haricinde Yıldız
Holding, Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisinde Şirket ile doğrudan veya dolaylı
olarak rekabet etmeyeceğini ve ilgili Filyalleri’nden hiçbirinin de doğrudan veya
dolaylı olarak rekabet etmemesini sağlayacaklarını taahhüt etmektedirler”
Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak
kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz 130
konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece
taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması
gerekmektedir.
Yukarıda aktarılan rekabet yasağının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve
gerekli olduğu ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı olduğu kanaatine
varılmıştır.
Orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasağının
yalnızca devre konu hizmetleri kapsadığı anlaşılmıştır. Süre açısından ise
herhangi bir sınırlama getirilmemiştir. Diğer bir deyişle, rekabet yasağı
Sözleşme sona erdikten sonra dahi geçerli olacaktır. Bu çerçevede rekabet 140
etmeme yükümlülüğünü ihtiva eden sözleşme hükmünün yan sınırlama olarak
değerlendirilebilmesi için, yükümlülük süresinin ortak kontrolün devamı
müddetince geçerli olacak şekilde değiştirilmesi gereklidir.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun”un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun 150
maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına,
2. Hissedarlar Sözleşmesi’nin 14. maddesinde düzenlenen rekabet etmeme
yükümlülüğünün süresinin, tarafların FFK Fon Finansal Kiralama A.Ş.’de ortak
08-33/428-153
5
kontrollerinin devam ettiği süre ile sınırlandırılması halinde yan sınırlama
sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy