Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-4-10 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-13/153-64
Karar Tarihi : 4.2.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan) 10
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan), Mehmet Akif
ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan
GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER : Orçun SENYÜCEL, Canan KARAMANOĞLU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - GS Powers Holdings LLC
Temsilcisi: Osman AKIN
La Martine Cd. No:10 34437 Taksim/İstanbul 20
- MITSI Holdings LLC
Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK
Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - GS Powers Holdings LLC
The Goldman Sachs Group, Inc. 85 Broad Street
New York, NY 10004 ABD
- MCEPF Metro Offshore L.P.
c/o Monitor Clipper Partners Two Canal Park, 4th Flor
Cambridge Massachusetts 02141 ABD 30
- Metro International Equity Fund of Michigan INC.
c/o Ed Schulak 233 Pierce Street Birmingham, MI 48009
ABD
- ES Family Partners LLC
c/o Ed Schulak 567 Aspen Road Birmingham, MI 48009
ABD
- William F. Whelan Living Revocable Trust
c/o William F. Whelan, Trustee 137 First Ave. S Naples,
FL 34102 ABD
- Monitor Clipper Equity Partners L.P. 40
c/o Monitor Clipper Partners Two Canal Park, 4th Flor
Cambridge Massachusetts 02141 ABD
10-13/153-64
2
- Monitör Clipper Equity Partners IA L.P
c/o Monitor Clipper Partners Two Canal Park, 4th Flor
Cambridge Massachusetts 02141 ABD
- Christopher J. Wibbelman
c/o MITSI Holding LLC 6850 Middlebelt Road Romulus,
MI 48174 ABD 50
E. DOSYA KONUSU: GS Powers Holdings LLC (GS Powers)’nin MITSI
Holdings LLC (MITSI)’yi ve MCEPF Metro I Inc. (Metro)’yi devralması
işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 13.1.2010 tarih ve 376 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen
27.1.2010 tarih ve 2010-4-10/Öİ-10-OS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 60
aynı tarih ve REK.0.08.00.00-120/28 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-13 sayılı
Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma
işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu;
devir sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim
durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade
edilmiştir.
70
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
İşlemin alıcı tarafı olan GS Powers’ın, Türkiye’de dolaylı olarak devralacağı Metro
Uluslararası Ticaret Hizmetleri Ltd. Şti. ile çakışan bir faaliyeti yoktur. Dolayısıyla
yapılabilecek tüm ilgili pazar tanımları altında devralma işlemi sonrasında bir
yoğunlaşma gerçekleşmeyecek ve rekabetin engellenmesi söz konusu
olmayacaktır. Bu nedenle, dosya kapsamında ilgili ürün pazarı ve ilgili coğrafi
pazar tanımı yapılmamıştır.
80
H.2. İşlemin Niteliği
Taraflar arasında 29.12.2009 tarihinde imzalanan Birim ve Hisse Satım
Anlaşması’na göre, GS Powers, MITSI’nin yaklaşık %97 hissesini ve aynı
zamanda Metro’nun tamamını devralacaktır. MCEPF Metro Offshore L.P. (Metro
Offshore), Metro hisselerinin %....’üne sahiptir. MITSI’nin Satıcılar’dan alınan
%97 hissesinin dışında kalan yaklaşık %....’lük hisse ise Metro’ya aittir.
Dolayısıyla GS Powers, Metro’nun tamamını devralarak aynı zamanda MITSI’nın
de %.... hissesine sahip olacaktır. Devralma işleminin yürürlüğe girmesi,
10-13/153-64
3
Anlaşma’nın 6.1. maddesinin (e) bendi uyarınca, Rekabet Kurulunun onayının
alınması koşuluna bağlıdır. 90
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme
Bir devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında değerlendirilebilmesi için
devredilen teşebbüs üzerinde kontrol değişikliği oluşmalıdır. ……….Ticari
Sır………. İşlemin devralan tarafı olan GS Powers, MITSI’nin Metro dışındaki
hissedarlarından doğrudan hisse alımı yapacaktır. Bu toplam hisselerin yaklaşık
%....’sini oluşturmaktadır. Aynı zamanda, Metro Offshore’dan ise MITSI’nin
yaklaşık %....’ünü elinde bulunduran Metro şirketinin tüm hisselerini devralacak, 100
böylece MITSI üzerinde tam kontrol sahibi olacaktır. Bu nedenle, bildirim konusu
işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında bir devralma olduğu
kanaatine varılmıştır.
MITSI, Londra Metal Borsası (LMB) müşterilerine metallerin saklanması amacıyla
küresel düzeyde depolama hizmeti sağlama işini yürüten bir depo işletmecisidir.
Bildirimde, LMB’nin yeni depo işletmecileri ve kapalı ve açık alan depo alanlarının
izinleri ile ilgili belirli kriterleri bulunduğu belirtilmiştir. Türkiye’de şu an LMB onaylı
… tanesi Metro tarafından işletilen … depo faaliyet göstermektedir. MITSI,
Türkiye’de iştiraki olan Metro Uluslararası Ticaret Hizmetleri Ltd. Şti. vasıtasıyla
Tekirdağ ve Kocaeli’nde yer alan ve LMB tarafından çelik kütük depolanması 110
üzerine onaylanmış bu depoları işletmektedir. Depolanan metaller açısından
MITSI’nın LMB onaylı depolarda Türkiye pazar payı %....’dir. GS Powers’ın bu
alanda Türkiye’de hiçbir faaliyetinin bulunmadığı göz önüne alındığında, söz
konusu işlem neticesinde sadece kontrol değişikliği oluşacak, pazarda bir
yoğunlaşma gerçekleşmeyecektir. Bunun sonucunda, işlemin hâkim durum
yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesine neden
olmayacağı, dolayısıyla ilgili pazardaki rekabetin önemli ölçüde azalmayacağı ve
işleme izin verilmesinin yerinde olacağı kanaatine ulaşılmıştır.
H.3.2. Rekabet Yasağı Bakımından Değerlendirme
Taraflar arasında 29.12.2009 tarihinde imzalanan “Birim ve Hisse Satış 120
Anlaşması”nın “Rekabet Olmaması; Çalışanların Teşvik Edilmemesi” başlıklı
5.15. maddesi ile devredenlere rekabet yasağı getirilmiştir.
Birleşme/devralma işlemlerine ilişkin rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak
kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu
yasakların “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece taraflar
açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması gerekmektedir.
Anlaşmada yer verilen rekabet yasaklarının söz konusu kriterleri yerine getirdiği,
bu çerçevede yan sınırlama niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.
130
10-13/153-64
4
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ve bu
maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim
durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması 140
nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy