Eidgenössisches Versicherungsgericht Tribunale federale delle assicurazioni Tribunal federal d'assicuranzas Cour des assurances sociales du Tribunal fédéral Cause {T 7} H 159/03 Arręt du 23 mars 2004 IIIe Chambre Composition Mme et MM. les Juges Leuzinger, Présidente, Rüedi et Kernen. Greffier : M. Wagner Parties S.________, recourant, représenté par Me Jean-Marc Christe, avocat, Marché-aux-Chevaux 5, 2800 Delémont, contre Caisse cantonale vaudoise de compensation AVS, rue du Lac 37, 1815 Clarens, intimée, Instance précédente Tribunal des assurances du canton de Vaud, Lausanne (Jugement du 19 février 2003) Faits: A. A.a La société X.________ SA, de sičge ŕ Y.________, a été fondée le 10 juillet 1989 avec un capital de 140'000 fr.; elle avait pour but toutes opérations immobiličres et commerciales. Ses administrateurs étaient A.________, président, B.________, vice-président et S.________, secrétaire. Ce dernier a démissionné du conseil d'administration au 31 aoűt 1993, la radiation de sa signature intervenant le 15 octobre 1993 au registre du commerce. X.________ SA a cessé ses activités le 30 juin 1994 et sa faillite a été prononcée le 21 avril 1999. X.________ SA était affiliée en qualité d'employeur auprčs de la Caisse cantonale vaudoise de compensation AVS (ci-aprčs: la caisse cantonale). En raison du défaut de paiement des cotisations dues, la caisse cantonale a engagé des poursuites qui ont abouti, le 27 octobre 1998, ŕ la délivrance de deux actes de défaut de biens aprčs saisie d'un montant de 39'388 fr. 75 et de 116'635 fr. 80. Le 8 octobre 1999, la caisse cantonale a adressé deux décisions en réparation du dommage ŕ A.________ et ŕ S.________, réclamant paiement au premier nommé de 100'820 fr. et au second de 79'323 fr. 90, solidairement ŕ concurrence de ce montant. Par décision du 14 octobre 1999, elle leur a réclamé solidairement le paiement d'un montant supplémentaire de 40'557 fr. A.b S.________ ayant formé opposition, la caisse cantonale a porté le cas devant le Tribunal des assurances du canton de Vaud en concluant ŕ ce que le défendeur fűt condamné ŕ lui payer la somme de 112'980 fr. 90. Par jugement du 1er mai 2001, la juridiction cantonale a admis partiellement la demande, ŕ concurrence de 79'323 fr. 90. A.c Sur recours de S.________, le Tribunal fédéral des assurances, par arręt du 27 février 2002, a annulé ce jugement et renvoyé la cause au Tribunal des assurances du canton de Vaud pour complément d'instruction au sens des considérants et nouveau jugement. B. Le Tribunal des assurances du canton de Vaud a établi que la caisse avait engagé une procédure d'exécution forcée le 15 décembre 1995, que la poursuite portait sur un capital de 30'600 fr. et se référait aux cotisations de janvier ŕ juin 1992. Par jugement du 19 février 2003, la juridiction cantonale a admis partiellement la demande, ŕ concurrence de 59'031 fr. 80, valeur échue. C. S.________ interjette recours de droit administratif contre ce jugement, en concluant, sous suite de frais et dépens, ŕ l'annulation de celui-ci. A titre principal, il demande ŕ ętre condamné Ť ŕ payer en lieu et place de la somme de Fr. 59'031.80, une somme n'excédant pas Fr. 19'832.95 ou telle somme ŕ dire de justice n'excédant pas Fr. 39'665.90 ť. A titre subsidiaire, il sollicite le renvoi de la cause au Tribunal des assurances du canton de Vaud pour qu'il statue ŕ nouveau dans le sens des considérants. La Caisse cantonale vaudoise de compensation conclut au rejet du recours. De son côté, l'Office fédéral des assurances sociales a renoncé ŕ se déterminer. Considérant en droit: 1. 1.1 La loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales du 6 octobre 2000 (LPGA) est entrée en vigueur le 1er janvier 2003 entraînant des modifications légales, notamment en ce qui concerne l'art. 52 LAVS. Le cas d'espčce reste néanmoins régi par la réglementation en vigueur jusqu'au 31 décembre 2002, eu égard au principe selon lequel les rčgles applicables sont celles en vigueur au moment oů les faits juridiquement déterminants se sont produits (ATF 127 V 467 consid. 1). 1.2 Le litige n'ayant pas pour objet l'octroi ou le refus de prestations d'assurance, le Tribunal fédéral des assurances doit se borner ŕ examiner si les premiers juges ont violé le droit fédéral, y compris par l'excčs ou par l'abus de leur pouvoir d'appréciation, ou si les faits pertinents ont été constatés d'une maničre manifestement inexacte ou incomplčte, ou s'ils ont été établis au mépris de rčgles essentielles de procédure (art. 132 en corrélation avec les art. 104 let. a et b et 105 al. 2 OJ). 2. Dans l'arręt du 27 février 2002, le Tribunal fédéral des assurances a retenu que les constatations de fait des premiers juges étaient incomplčtes en ce qui concernait le recouvrement des cotisations de l'année 1992 et ne permettait pas de statuer sur l'objection de péremption soulevée par le recourant. Aussi, le jugement cantonal devait-il ętre annulé et l'affaire devait ętre renvoyée ŕ la juridiction cantonale pour instruction complémentaire et nouveau jugement (consid. 2). En outre, l'Autorité de céans a retenu que le recourant avait quitté ses fonctions d'administrateur au 31 aoűt 1993 et que la caisse l'avait tenu ŕ tort pour responsable du défaut de paiement des acomptes de cotisations des mois d'aoűt et septembre 1993, soit 13'800 fr. en capital avec intéręts moratoires (consid. 3). En revanche, le recourant portait, jusqu'ŕ son départ du conseil d'administration, la responsabilité du dommage ŕ hauteur des acomptes échus et impayés sur la base desquels les cotisations pour l'année 1993 devaient ętre perçues (consid. 4). Assureur de profession et administrateur de X.________ SA, il avait gravement manqué ŕ son obligation de surveiller avec diligence la gestion qu'il avait déléguée au président du conseil d'administration. On devait attendre d'un administrateur faisant preuve de la diligence requise qu'il s'occupe réguličrement des affaires de la société et non seulement en examinant une fois par année les comptes. Ces manquements apparaissaient au demeurant d'autant plus graves que le défaut de paiement des cotisations sociales s'était étendu sur une longue période et que les difficultés financičres de la société devaient amener tous les administrateurs ŕ porter une attention accrue ŕ ces questions. Pour le surplus, on pouvait renvoyer au jugement cantonal (consid. 5). 3. 3.1 A la suite de l'instruction complémentaire ŕ laquelle la juridiction cantonale a procédé, il s'est révélé que les cotisations afférentes ŕ l'année 1992 étaient éteintes par la péremption lorsque l'intimée a rendu ŕ l'encontre du recourant la décision en réparation du dommage du 8 octobre 1999. Le montant de 16'301 fr. 10 réclamé ŕ ce titre par la caisse devait dčs lors ętre porté en déduction du dommage mis ŕ sa charge. Cela n'est pas remis en cause devant la Cour de céans. 3.2 Le litige porte sur le calcul par les premiers juges du dommage dont le recourant doit réparation ŕ l'intimée. Celui-ci leur reproche d'avoir porté la somme de 30'101 fr. 10 (13'800 fr. + 16'301 fr. 10) en déduction du montant de 100'820 fr. réclamé ŕ A.________, dans la décision en réparation du dommage du 8 octobre 1999, portant sur l'ensemble des cotisations non payées des années 1992, 1993 et 1994, en violation des faits retenus par le Tribunal fédéral des assurances dans son arręt du 27 février 2002 en ce qui concerne sa propre responsabilité. 3.3 Contrairement ŕ ce que semble croire le recourant, les premiers juges ont calculé le dommage dont il doit réparation ŕ l'intimée en se fondant sur le montant de 76'841 fr. 15 et non sur celui de 100'820 fr. En effet, ils ont partiellement admis la demande de la caisse ŕ concurrence de 59'031 fr. 80 en se fondant sur le décompte suivant: - Dommage en capital 46'740 fr. 35 - Frais de sommation 780 fr. - Frais de poursuites (608 fr. 80 - 324 fr. 45) 284 fr. 35 - Intéręts moratoires (22'590 fr. 05 - 6'601 fr. 95 - 4'761 fr.) 11'227 fr.10 - Total du dommage 59'031 fr. 80 Or, le montant précité de 46'740 fr. 35 (recte: 46'740 fr. 05) s'obtient en portant la somme de 30'101 fr. 10 (soit 13'800 fr. + 16'301 fr. 10) en déduction du montant de 76'841 fr. 15 calculé par la caisse selon le décompte de la décision en réparation du dommage du 8 octobre 1999 (76'841 fr. 15 - 30'101 fr. 10 = 46'740 fr. 05). 3.4 C'est ŕ tort, toutefois, que les premiers juges ont procédé au calcul du dommage en se fondant sur le montant précité de 76'841 fr. 15. En effet, ce montant comprend non seulement la somme de 16'301 fr. 10 qui concerne les cotisations afférentes ŕ l'année 1992, mais également celle de 53'346 fr. 30 relative aux cotisations afférentes ŕ l'année 1993 (décision du 23 mars 1994) et celle de 7'193 fr. 75 relative aux cotisations afférentes ŕ 1994 (décision du 1er novembre 1994). Or, le recourant ayant démissionné du conseil d'administration de X.________ SA au 31 aoűt 1993, les décisions de l'intimée des 23 mars et 1er novembre 1994 ne lui étaient pas opposables. Dans le cas d'espčce, les cotisations pour l'année 1993 devaient ętre perçues sur la base d'acomptes mensuels d'un montant variant entre 6'900 fr. et 9'500 fr., acomptes qui n'ont pas été versés ŕ leur échéance. Conformément ŕ l'arręt rendu le 27 février 2002 par la Cour de céans, le recourant porte ainsi, jusqu'ŕ son départ du conseil d'administration, la responsabilité du dommage ŕ hauteur de ces acomptes échus et impayés dčs lors qu'ils ne dépassent pas le montant total du dommage (VSI 2002 p. 57 consid. 4c/bb; SVR 2003 AHV 1). Pour la période de janvier ŕ juillet 1993, l'intimée a facturé ŕ X.________ SA des acomptes pour un montant total de 53'500 fr. (5 x 6'900 fr. pour les mois de janvier, février, mars, juin et juillet, ainsi que 2 x 9'500 fr. pour les mois d'avril et mai). Durant la męme période, cette société a payé ŕ la caisse seulement 20'700 fr. au total (3 x 6'900 fr., pour janvier, février et juillet). La différence est ainsi de 32'800 fr. (53'500 fr. - 20'700 fr.). Compte tenu du versement de 1'931 fr. 60 (voir le décompte dans la décision du 8 octobre 1999), celle-ci n'est plus que de 30'868 fr. 40. Comme l'indiquent le recourant et l'intimée, les intéręts moratoires s'élčvent ŕ 8'797 fr. 50 (30'868 fr. 40 ŕ 6 % l'an pendant 57 mois). Le dommage dont répond le recourant s'élčve donc ŕ 39'665 fr. 90 (30'868 fr. 40 + 8'797 fr. 50). 4. Le recourant reproche aux premiers juges de n'avoir pas réduit le montant du dommage pour faute concomitante de l'intimée dans la survenance du dommage (sur ce point, voir ATF 122 V 189 consid. 3c). Il invoque le laxisme de la caisse, qui n'a pas sans relâche mis aux poursuites la société X.________ SA dčs 1993. Ce fait aurait pu ętre invoqué dans la procédure précédente, dans la mesure oů le recourant y contestait déjŕ toute responsabilité dans la survenance du dommage ou devoir répondre de tout dommage subi par l'intimée. Dčs lors, il ne constitue pas un motif de révision au sens de l'art. 137 let. b OJ de l'arręt rendu par la Cour de céans le 27 février 2002, passé en force de chose jugée (art. 38 OJ). Le considérant auquel se réfčre le recourant concerne les cotisations afférentes ŕ l'année 1992, éteintes par la péremption. Il n'a pas pour objet le dommage dont celui-ci doit réparation pour la période de janvier ŕ juillet 1993. Il n'est dčs lors pas déterminant que les premiers juges aient dit que la demanderesse avait manqué de diligence en accordant ŕ sa débitrice moult prolongations, dčs lors que ces considérations se rapportent aux créances de cotisations éteintes par la péremption. 5. 5.1 La procédure n'est pas gratuite, s'agissant d'un litige qui ne porte pas sur l'octroi ou le refus de prestations d'assurance (art. 134 OJ a contrario). Au vu de l'issue du litige, le recourant n'obtient que partiellement gain de cause dans ses conclusions principales; dčs lors, une partie des frais de justice doivent ętre mis ŕ sa charge (ATF 123 V 158 consid. 3). 5.2 Lorsque le jugement cantonal viole de maničre qualifiée les rčgles d'application de la justice et cause de ce fait des frais aux parties, des frais de justice peuvent ętre mis ŕ la charge du canton en dérogation du principe de l'art. 156 al. 2 OJ (RAMA 1999 n° U 331 p. 128 consid. 4). Cette condition est remplie en l'espčce, dans la mesure oů les premiers juges ont procédé au calcul du dommage en violation des principes exposés au consid. 4 de l'arręt rendu par la Cour de céans le 27 février 2002. Il se justifie dčs lors de mettre également une partie des frais de justice ŕ la charge de l'État de Vaud (ATF 123 V 158 consid. 3). 5.3 Pour les męmes motifs, il se justifie également de mettre ŕ sa charge l'indemnité de dépens réduite ŕ laquelle a droit le recourant pour l'instance fédérale (art. 159 al. 5 en corrélation avec l'art. 156 al. 6 OJ). Par ces motifs, le Tribunal fédéral des assurances prononce: 1. Le recours est partiellement admis et le jugement du Tribunal des assurances du canton de Vaud, du 19 février 2003, est réformé en ce sens que S.________ est débiteur de la Caisse cantonale vaudoise de compensation de la somme de 39'665 fr. 90, valeur échue. 2. Les frais de justice, d'un montant de 4'000 fr., sont mis par moitié ŕ la charge du recourant et de l'État de Vaud. 3. Les frais de justice du recourant sont couverts par l'avance de frais de 4'000 fr. qu'il a versée; la différence, d'un montant de 2'000 fr., lui est restituée. 4. L'État de Vaud versera au recourant la somme de 1'500 fr. (y compris la taxe sur la valeur ajoutée) ŕ titre de dépens pour l'instance fédérale. 5. Le Tribunal des assurances du canton de Vaud statuera ŕ nouveau sur les dépens de l'instance cantonale, au regard de l'issue du procčs. 6. Le présent arręt sera communiqué aux parties, au Tribunal des assurances du canton de Vaud et ŕ l'Office fédéral des assurances sociales. Lucerne, le 23 mars 2004 Au nom du Tribunal fédéral des assurances La Présidente de la IIIe Chambre: p. le Greffier: