Eidgenössisches Versicherungsgericht Tribunale federale delle assicurazioni Tribunal federal d'assicuranzas Cour des assurances sociales du Tribunal fédéral Cause {T 7} H 188/04 Arręt du 28 novembre 2005 IVe Chambre Composition MM. les Juges Ferrari, Président, Meyer et Ursprung. Greffier : M. Beauverd Parties Caisse cantonale genevoise de compensation, route de Chęne 54, 1208 Genčve, recourante, contre A.________, intimée, représentée par M. Michel Marquis, agent d'affaires, rue du 31 Décembre 41, 1207 Genčve, Instance précédente Tribunal cantonal des assurances sociales, Genčve (Jugement du 21 septembre 2004) Faits: A. La société X.________ Sŕrl (ci-aprčs : la société) avait pour but les conseils en personnel stable et temporaire. A.________ en était associée gérante, munie de la signature individuelle. La société était affiliée ŕ la Caisse cantonale genevoise de compensation (ci-aprčs : la caisse). Par courrier du 30 avril 1999, la société a demandé ŕ la caisse ŕ pouvoir s'acquitter des cotisations par tranches mensuelles ŕ partir du mois de mai suivant et de verser selon un plan de paiement le solde des cotisations dues pour l'année 1998 et le premier trimestre 1999. Saisie d'une nouvelle demande de plan de paiement le 23 juillet 1999, la caisse a accordé ŕ la société des délais extraordinaires par décision du 9 aoűt 1999. Le 11 novembre suivant, l'étude d'agents d'affaires Michel Marquis et Laurence Chouet (ci-aprčs : l'étude) a informé la caisse qu'elle avait été chargée des intéręts de la société - en vue notamment de l'apurement de sa situation financičre - et que celle-ci avait cessé toute activité le 31 octobre 1999. Par lettre du 18 janvier 2000, l'étude a indiqué avoir lancé un appel aux créanciers de la société. Le passif, en capital au 31 décembre 1999, s'élevait ŕ 129'250 fr. 65, tandis que les actifs estimés se composaient d'un montant de 23'000 fr. en mobilier et d'une créance de 50'000 fr., exigible ŕ la fin du mois de septembre 2000. La société disposait d'un montant de 6'000 fr. dans l'immédiat et d'un second montant de 5'000 fr. disponible ŕ la fin du mois de février 2000, montants qu'elle se proposait, avec l'accord de ses créanciers, de répartir entre ceux-ci. A défaut d'accord unanime des créanciers, la société devrait requérir la mise en faillite. Le 15 mai 2000, l'étude a informé les créanciers de la société que celle-ci n'était plus en mesure de poursuivre le versement mensuel d'acomptes. Aprčs avoir fait notifier ŕ la société deux commandements de payer (les 13 juillet et 29 aoűt 2000), la caisse a reçu, le 6 octobre 2000, deux procčs-verbaux de saisie valant actes de défaut de biens pour des montants de 10'629 fr. 45 et 24'171 fr. 65. Par décision du 13 février 2001, la caisse a réclamé ŕ A.________, en sa qualité d'associée gérante de la société, un montant de 34'801 fr. 10, correspondant aux cotisations paritaires non payées, frais d'administration et intéręts moratoires compris. A.________ a fait opposition ŕ cette décision. B. Par mémoire du 30 mars 2001, la caisse a porté le cas devant la Commission cantonale de recours en matičre d'AVS/AI du canton de Genčve (aujourd'hui : Tribunal cantonal des assurances sociales du canton de Genčve), en concluant implicitement ŕ la condamnation de l'opposante au paiement du montant susmentionné. La société a été déclarée en faillite le 24 septembre 2001. Un montant de 16'914 fr., représentant un dividende de 48,60 % de la créance privilégiée, a été versé ŕ la caisse. Par écriture du 28 mars 2003, la caisse a réduit ses prétentions ŕ 17'887 fr. 10. Statuant le 21 janvier 2004, le Tribunal cantonal des assurances sociales du canton de Genčve a déclaré la demande irrecevable. Saisi d'un recours de droit administratif, le Tribunal fédéral des assurances a annulé ce jugement et renvoyé la cause ŕ la juridiction cantonale pour qu'elle statue ŕ nouveau. Il a considéré que le prononcé entrepris avait été rendu dans une composition irréguličre, dčs lors que deux juges assesseurs, dont l'élection devait ętre ensuite invalidée, avaient participé ŕ la procédure et ŕ la décision (arręt du 2 avril 2004, H 44/04). Reprenant l'instruction de la cause, la juridiction cantonale a rendu un nouveau jugement, le 21 septembre 2004, par lequel elle a Ť déclar(é) irrecevable pour cause de tardiveté la décision de réparation du dommage de la caisse du 13 février 2002 (recte: 2001), et par conséquent son action en responsabilité du 30 mars 2001 ť. C. La caisse interjette recours de droit administratif contre ce jugement, dont elle demande l'annulation, en concluant au renvoi de la cause ŕ la juridiction cantonale afin qu'elle entre en matičre sur sa demande en réparation du dommage. A.________ s'en remet ŕ justice, tandis que l'Office fédéral des assurances sociales (OFAS) propose l'admission du recours. D. Par jugement du 12 avril (recte : mai) 2005, le Tribunal de premičre instance du canton de Genčve a prononcé la faillite personnelle de A.________. Invité par le Tribunal fédéral des assurances ŕ se déterminer sur le recours, l'Office des faillites du canton de Genčve a indiqué que la masse en faillite s'en remettait ŕ justice. Considérant en droit: 1. Le Tribunal fédéral des assurances ne peut entrer en matičre que dans la mesure oů le litige concerne des cotisations aux assurances sociales fédérales (AVS/AI/APG/AC). Il n'y a donc pas lieu d'examiner dans la présente procédure ce qu'il en est du dommage éventuel résultant du non-paiement des cotisations au régime cantonal des allocations familiales (consid. 1a non publié de l'arręt ATF 125 V 205; ATF 124 V 146 consid. 1 et la référence). 2. La décision litigieuse n'ayant pas pour objet l'octroi ou le refus de prestations d'assurance, le Tribunal fédéral des assurances doit se borner ŕ examiner si les premiers juges ont violé le droit fédéral, y compris par l'excčs ou par l'abus de leur pouvoir d'appréciation, ou si les faits pertinents ont été constatés d'une maničre manifestement inexacte ou incomplčte, ou s'ils ont été établis au mépris de rčgles essentielles de procédure (art. 132 en corrélation avec les art. 104 let. a et b et 105 al. 2 OJ). 3. La loi fédérale sur la partie générale du droit des assurances sociales du 6 octobre 2000 (LPGA) est entrée en vigueur le 1er janvier 2003, entraînant la modification de nombreuses dispositions légales dans le domaine de l'AVS, notamment en ce qui concerne l'art. 52 LAVS. Désormais, la responsabilité de l'employeur est réglée de maničre plus détaillée qu'auparavant ŕ l'art. 52 LAVS et les art. 81 et 82 RAVS ont été abrogés. Les nouvelles dispositions légales ont notamment remplacé la procédure de la décision administrative, suivie, en cas d'opposition, d'une action de la caisse en réparation du dommage (ancien art. 81 RAVS), par une procédure de décision, de décision sur opposition et de recours de droit administratif (art. 52 al. 2 LAVS, dans sa teneur en vigueur depuis le 1er janvier 2003, art. 52 et 56 LPGA). Le cas d'espčce reste toutefois régi par les dispositions en vigueur jusqu'au 31 décembre 2002, eu égard au principe selon lequel les rčgles applicables sont celles en vigueur au moment oů les faits juridiquement déterminants se sont produits (ATF 129 V 4 consid. 1.2 et les références). La procédure de l'action en réparation du dommage est donc applicable en l'espčce, du moment que la LPGA n'était pas encore en vigueur au moment oů la caisse a ouvert une telle action contre A.________ (cf. ATF 130 V 1). 4. 4.1 L'art. 82 aRAVS rčgle la prescription du droit de la caisse de compensation de demander la réparation du dommage. Un tel droit se prescrit lorsque la caisse ne le fait pas valoir par une décision de réparation dans l'année aprčs qu'elle a eu connaissance du dommage et, en tout cas, ŕ l'expiration d'un délai de cinq ans ŕ compter du fait dommageable (al. 1). En dépit de la terminologie dont use l'art. 82 aRAVS, les délais institués par cette norme ont un caractčre péremptoire (ATF 128 V 12 consid. 5a, 126 V 444 consid. 3a et 451 consid. 2a et les références). Par moment de la Ť connaissance du dommage ť au sens de l'art. 82 al. 1 aRAVS, il faut entendre, en rčgle générale, le moment oů la caisse de compensation aurait dű se rendre compte, en faisant preuve de l'attention raisonnablement exigible, que les circonstances effectives ne permettaient plus d'exiger le paiement des cotisations, mais pouvaient entraîner l'obligation de réparer le dommage (ATF 129 V 195 consid. 2.1, 128 V 17 consid. 2a et les références). En ce qui concerne le moment de la connaissance du dommage en cas de faillite, la jurisprudence retient généralement celui du dépôt de l'état de collocation, ou celui de la publication de la suspension de la liquidation de la faillite faute d'actifs (ATF 129 V 195 s. consid. 2.3 et les références). En revanche, lorsque la caisse subit un dommage ŕ cause de l'insolvabilité de l'employeur mais en dehors de la faillite de celui-ci, le moment de la connaissance du dommage et, partant, le point de départ du délai d'une année coďncident avec le moment de la délivrance d'un acte de défaut de biens ou d'un procčs-verbal de saisie valant acte de défaut de biens définitif au sens de l'art. 115 al. 1 LP (en corrélation avec l'art. 149 LP), soit lorsque le procčs-verbal de saisie indique que les biens saisissables font entičrement défaut (cf. ATF 113 V 256 consid. 3c). C'est ŕ ce moment que prend naissance la créance en réparation du dommage et que, au plus tôt, la caisse a connaissance de celui-ci au sens de l'art. 82 aRAVS (arręt A. du 19 février 2003, H 284/02, consid. 7.2; cf. aussi Thomas Nussbaumer, Les caisses de compensation en tant que parties ŕ une procédure de réparation d'un dommage selon l'art. 52 LAVS, in RCC 1991, p. 405 s.). 4.2 La juridiction cantonale a considéré que le moment de la connaissance du dommage était celui de la réception, par la caisse, le 20 janvier 2000, de la lettre du 18 janvier précédent par laquelle l'étude l'informait que le passif, en capital au 31 décembre 1999, s'élevait ŕ 129'250 fr. 65, tandis que les actifs estimés se composaient d'un montant de 23'000 fr. en mobilier et d'une créance de 50'000 fr., exigible ŕ la fin du mois de septembre 2000. A réception de ce courrier, dont on pouvait inférer ŕ l'évidence que la dette de cotisation ne serait pas payée en totalité, la caisse savait ou aurait dű savoir qu'elle subirait un dommage, si elle n'avait pas négligé d'interpeller l'étude pour obtenir davantage de renseignements en consultant les comptes et en s'enquérant de la liste des créanciers. Compte tenu des principes exposés au consid. 4.1, ce point de vue apparaît mal fondé. Si, comme en l'occurrence, la caisse subit un dommage ŕ cause de l'insolvabilité de l'employeur mais en dehors de la faillite de celui-ci - laquelle n'a été prononcée que postérieurement ŕ la procédure d'action en responsabilité -, la caisse a connaissance du dommage, au plus tôt au moment de la délivrance d'un acte de défaut de biens ou d'un procčs-verbal de saisie valant acte de défaut de biens définitif au sens de l'art. 115 al. 1 LP (en corrélation avec l'art. 149 LP), soit lorsque le procčs-verbal de saisie indique que les biens saisissables font entičrement défaut. Dans le cas particulier, la caisse s'est vu délivrer, le 6 octobre 2000, deux procčs-verbaux de saisie indiquant que la société ne détenait plus aucun actif saisissable et valant actes de défaut de biens pour des montants de 10'629 fr. 45 et 24'171 fr. 65, soit 34'801 fr. 10 au total. C'est donc le 6 octobre 2000 que la caisse a eu connaissance du dommage au sens de l'art. 82 aRAVS. Cela étant, en faisant valoir son droit de demander la réparation du dommage par décision du 13 février 2001, la caisse a agi dans le délai d'une année dčs la connaissance du dommage. Comme le délai de cinq ans ŕ compter du fait dommageable a été également respecté, la juridiction cantonale ne pouvait pas déclarer irrecevable l'action dont elle était saisie, motif pris que le droit de la caisse de demander la réparation du dommage était périmé. Le recours se révčle ainsi bien fondé. 5. La procédure n'est pas gratuite (art. 134 OJ a contrario). L'intimée, qui succombe, supportera les frais de justice (art. 156 al. 1 OJ). Par ces motifs, le Tribunal fédéral des assurances prononce: 1. Dans la mesure oů il est recevable, le recours est admis et le jugement du Tribunal cantonal des assurances sociales du canton de Genčve du 21 septembre 2004 est annulé. La cause est renvoyée ŕ ladite juridiction pour qu'elle entre en matičre sur l'action en responsabilité formée par la caisse. 2. Les frais de justice, d'un montant de 500 fr., sont mis ŕ la charge de l'intimée. 3. L'avance de frais versée par la recourante, d'un montant de 500 fr., lui est restituée. 4. Le présent arręt sera communiqué aux parties, au Tribunal cantonal des assurances sociales du canton de Genčve, ŕ l'Office des faillites du canton de Genčve et ŕ l'Office fédéral des assurances sociales. Lucerne, le 28 novembre 2005 Au nom du Tribunal fédéral des assurances Le Président de la IVe Chambre: Le Greffier: