Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023-3-038 (Devralma) Karar Sayısı : 23-23/428-143 Karar Tarihi : 18.05.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Emin Cenk GÜLERGÜN, Zeynep KUŞDEMİR, Şenol SUAT, Zeynep ÇUBUK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Mars, Incorporated Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. O. Onur ÖZGÜMÜŞ, Av. S. Buğrahan KÖROĞLU, Av. Efe OKER, Av. O. Berke OKUR, Av. Su AKGÜL Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/İSTANBUL (1) D. DOSYA KONUSU: Heska Corporation’ın tek kontrolünün Antech Diagnostics, Inc aracılığıyla Mars, Incorporated tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 28.04.2023 tarih ve 38159 yazı ile intikal bildirim üzerine düzenlenen 12.05.2023 tarihli ve 2023-3-038/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle, dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda, Mars, Incorporated’in (bağlı şirketleri ile birlikte, MARS) bağlı şirketi olan Antech Diagnostics, Inc.in (ANTECH), Heska Corporation’ın (bağlı şirketleri ile birlikte HESKA ya da Hedef) tüm hisselerinin ve tek kontrolünün devralmasına 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un (4054 sayılı Kanun) 7. maddesi uyarınca izin verilmesi talep edilmektedir. (5) HESKA, ANTECH, Helsinki Merger Sub LLC (HELSİNKİ) ve MARS arasında 31.03.2023 tarihinde Birleşme Sözleşmesi ve Planı (Birleşme Sözleşmesi) imzalanmıştır. Birleşme Sözleşmesi’ne göre HESKA’nın devralan teşebbüsün bir iştiraki HELSİNKİ ile birleşeceği, HELSİNKİ’nin ayrı hukuki varlığının sona ereceği ve HESKA’nın bu birleşmeden sonra hukuki varlığını devam ettirerek ANTECH’in bir iştiraki ve kontrol ettiği bir şirketi haline geleceği belirtilmektedir. (6) Geçmiş tarihli Rekabet Kurulu kararlarında1 da belirtildiği üzere, hedef şirketin devralan 1 Kurulun 15.12.2022 tarihli ve 22-55/858-356 sayılı Regal Rexnord/Altra kararı, 24.03.2022 tarihli ve 22- 14/216-93 sayılı US Ecology/Republic Services kararı; 24.03.2022 tarihli ve 22-14/215-92 sayılı TakeTwo/Zynga kararı; 24.02.2022 tarihli ve 22-10/144-59 sayılı American Securities/Ferro kararı; 02.12.2021 tarihli ve 21-58/824-404 sayılı Troy Corporation/Arxada kararı; 30.09.2021 tarihli ve 21-46/659-328 sayılı Thermo Fisher Scientific/PPD kararı; 01.07.2021 tarihli ve 21-33/429-214 sayılı Nestle/Bountiful kararı; 15.04.2021 tarihli ve 21-22/260-113 sayılı Rexnord/Regal kararı; 05.03.2020 tarihli ve 20-13/172-91
23-23/428-143 2/3 şirketin bir iştiraki ile ana şirketin hedef şirketi kontrol edeceği şekilde birleşmesi halinde bir birleşmenin meydana gelmeyeceği, bir işlem ile “ters üçlü birleşme” (reverse triangular merger) olarak adlandırılan yöntemin benimsenmesi durumunda işlemin devralma meydana getireceği kabul edilmektedir. Dolayısıyla HESKA’nın devralan teşebbüs olan ANTECH’in iştiraki HELSİNKİ ile MARS’ın HESKA’yı kontrol edeceği şekilde birleşmesi bir birleşme işlemi değil, bir devralma meydana getirmektedir. (7) HESKA’nın hisselerinin çoğunluğu halka aittir. HESKA bildirim konusu işlem öncesinde herhangi bir kişi veya ekonomik birim tarafından kontrol edilmemektedir. Bu bilgiler doğrultusunda, bildirilen işlem sonrasında HESKA’nın kontrol yapısında kalıcı değişiklik meydana geleceğinden bildirim konusu işlemin, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi kapsamında bir devralma olduğu anlaşılmaktadır. (8) 2010/4 Sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin ikinci fıkrası “Türkiye coğrafi pazarında faaliyet gösteren veya ar-ge faaliyeti olan ya da Türkiye’deki kullanıcılara hizmet sunan teknoloji teşebbüslerinin devralınmasına ilişkin işlemlerde; birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde yer alan iki yüz elli milyon TL eşikleri aranmaz” düzenlemesini haizdir. HESKA, biyoteknoloji ve/veya sağlık teknolojileri sektöründe faaliyet gösterdiği için anılan düzenleme ile getirilen istisnanın kapsamına girmekte, bu nedenle işlemin izne tabi olduğu sonucuna ulaşılmaktadır. (9) MARS, Türkiye’de Mars Petcare aracılığıyla evcil hayvan ürünleri (örneğin, evcil hayvan yemi ve evcil hayvan tüy ve cilt ürünleri gibi evcil hayvan bakım ürünleri) sağlamaktadır. MARS, Türkiye’de ayrıca Mars Snacking aracılığıyla da faaliyet göstermektedir. MARS, Türkiye’de kurulu (…..) ve (…..) unvanlı tamamına sahip olduğu iki iştiraki ile Türkiye’de faaliyette bulunmaktadır. (…..), Türkiye’de atıştırmalıklar, ikramlar ve hayvan yemi tedarik etmekte olup Türkiye cirosunu Türkiye’ye yaptığı doğrudan ve dolaylı satışlar yoluyla elde etmektedir. (…..) ise Türkiye’de evcil hayvan ürünleri (evcil hayvan yemi ve evcil hayvan tüy ve cilt ürünleri gibi evcil hayvan bakım ürünleri) sağlamakta olup Türkiye cirosunu yine Türkiye’ye yaptığı doğrudan ve dolaylı satışlar yoluyla elde etmektedir. (10) ANTECH ise MARS’a bağlı bir şirket olup veterinerlik endüstrisi için teşhis ve görüntüleme çözümleri sağlamaktadır ancak teşebbüsün Türkiye’de bir faaliyeti bulunmamaktadır. (11) Devre konu HESKA’nın Türkiye’de kurulu herhangi bir iştiraki ve/veya bağlı kuruluşu bulunmamaktadır. İlaveten, HESKA’nın Türkiye’deki müşterilere herhangi bir doğrudan satışı, Türkiye’de herhangi bir pazarlama faaliyeti ve operasyonu bulunmamaktadır. HESKA’nın Türkiye’ye ilişkin faaliyetleri, yalnızca bir distribütör aracılığıyla (…..) tanı ürünlerinin (özellikle kimya/hematoloji teçhizatları ve reaktifleri) satışıyla sınırlıdır. HESKA, biyoteknoloji ve/veya sağlık teknolojileri sektörlerinde faaliyet göstermektedir. HESKA, Türkiye’de başka herhangi bir ürün ya da hizmetin sağlanması alanında faaliyet göstermemektedir. (12) Yukarıda belirtilen faaliyet alanları incelendiğinde, tarafların Türkiye’deki faaliyetleri arasında herhangi bir yatay ve dikey örtüşme bulunmadığı görülmüş ve işlemin etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı ve işleme izin verilebileceği kanaatine ulaşılmıştır. sayılı Woodward/Hexcel kararı; 18.01.2018 tarihli ve 18-03/26-14 sayılı UTC/Rockwell kararı; 16.10.2014 tarihli ve 14-40/734-326 sayılı Albemarle/Rockwood kararı; 06.12.2012 tarihli ve 12-62/1621-595 sayılı Warnaco/PVH kararı; 27.09.2012 tarihli ve 12-46/1391-464 sayılı Fresenius/Fenwal kararı; 22.09.2011 tarihli ve 11-48/1211- 424 sayılı Ecolab/Nalco kararı
23-23/428-143 3/3 H. SONUÇ (13) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy