Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-2-203 (Devralma)
Karar Sayısı : 11-28/537-160
Karar Tarihi : 04.05.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç.Dr.
Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10
B. RAPORTÖRLER: Bayram Ali GEÇGİL, Mücteba ALTUN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - İhbar
D. TARAFLAR : - Lale CANDER
Vali Konağı Caddesi, No.37, D.2, Şişli/İstanbul
- Metin NEGRİN
Abide-i Hürriyet Caddesi, No:201/10 Şişli/İstanbul
- Hasan Gürhan BERKER
Sedatkent, Villa No. 1047, Büyükdere Caddesi, Sarıyer/İstanbul 20
- Engin GÜNER
Baltalimanı Caddesi, No.36/5, Rumelihisarı/İstanbul
- loana Maria Banu Greciano ERTEGÜN
121 East 81th Street NY 10028 Newyork/ABD
E. DOSYA KONUSU: Huzur Radyo TV A.Ş. hisselerinin %75'inin; Lale CANDER,
Metin NEGRİN, Hasan Gürhan BERKER ve Engin GÜNER'e devri işlemi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 23.8.2010 tarih ve 6592 sayı ile giren başvuru
üzerine hazırlanan 26.8.2010 tarih ve 2010-2-203/BN-10-325.BAG sayılı Bilgi Notu,
7.9.2010 tarih ve REK.0.06.00.00-110/423 sayılı Başkanlık Önergesi ile Rekabet
Kurulu’nun 16.9.2010 tarih ve 10-59 sayılı toplantısında görüşülmüş ve 10-59/1197-M 30
sayılı Rekabet Kurulu kararı ile işlemin 4054 sayılı Kanun’un 11. maddesi çerçevesinde
resen incelemeye alınmasına karar verilmiştir.
Yapılan inceleme çerçevesinde Huzur Radyo TV A.Ş. (Huzur TV)’den talep edilen bilgi
ve belgelerin en son 29.3.2011 tarih ve 2392 sayı ile Kurum kayıtlarına girmesi üzerine
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri çerçevesinde düzenlenen 20.04.2011 tarih ve 2010-2-203/ Öİ-11-325.BAG
sayılı Ön İnceleme Raporu, 03.05.2011 tarih ve REK.0.06.00.00-120/260 sayılı
Başkanlık Önergesi ile 11-28 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; işlemin, 4054 sayılı Kanun, 1997/1 ve 40
2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’ler kapsamında bir ortak girişim işlemi olduğu ve Rekabet Kurulu iznine
tabi bulunduğu; Kurulun izni olmaksızın gerçekleştirilmesi nedeniyle idarî para cezası
verilmesi gerektiği, ancak söz konusu idarî para cezasının zaman aşımına tabi olduğu;
söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanunun 7. maddesi anlamında hâkim durum yaratan
veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli
11-28/537-160
2
ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı, dolayısıyla ilgili işleme izin
verilmesinde herhangi bir sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İşlemin Konusu 50
Kurum’a bildirilmediği ifade edilen hisse devir işlemi öncesinde yine Huzur TV’nin bazı
hisselerin devrine ilişkin olarak Rekabet Kurumuna başvuru yapılmıştır. Huzur TV’nin
kontrolünün News Netherlands B.V. (News Netherlands) ve Ahmet Zahrettin Sebuhi
Ertegün tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebiyle Rekabet Kurumuna
intikal eden işlemle ilgili olarak, Rekabet Kurulu, 5.10.2006 tarih ve 06-70/944-271 sayılı
kararıyla, tarafların toplam pazar payları ve cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ’de öngörülen
eşikleri aşmadığı gerekçesiyle bildirim konusu işlemin izne tabi olmadığına karar
vermiştir.
Buna göre; Huzur TV’nin, 28 Eylül 2006 tarihinde gerçekleşen devirler öncesindeki
ortaklık yapısı aşağıdaki şekildedir: 60
Tablo 1: Huzur TV’nin 27.9.2006 tarihi itibarıyla ortaklık yapısı
Hissedarın Adı ve Soyadı Hisse Adedi Sermaye Miktarı Hisse Oranı (%)
1 İhlas Yayın Holding A.Ş. 798.345 7.983.450 56,49
2 Mehmet Murat AKGİRAY 127.170 1.271.700 8,99
3 Mehmet HELVACI 84.780 847.800 5,99
4 Mehmet SOYSAL 21.195 211.950 1,49
5 Mustafa Salih YAZICI 28.260 282.600 1,99
6 Mehmet Nureddin YAĞCI 98.910 989.100 6,99
7 Sait EKEN 70.650 706.500 4,99
8 Rıdvan BÜYÜKÇELİK 141.300 1.413.000 10
9 İlhan APAK 42.390 423.900 2,99
TOPLAM 1.413.000 14.130.000 100
28 Eylül 2006 tarihinde gerçekleşen ve Rekabet Kurumuna bildirilen devirler sonucunda
ise teşebbüsün ortaklık yapısı aşağıda yer verilen şekle dönüşmüştür:
Tablo 2: Huzur TV’nin 28.9.2006 tarihi itibarıyla gerçekleşen devirler sonrası ortaklık yapısı
Hissedarın Adı ve Soyadı Hisse Adedi Sermaye Miktarı Hisse Oranı (%)
1 Ahmet Zahrettin Sebuhi ERTEGÜN 1.059.750 10.597.500 TL 75
2 News Netherlands B.V 310.860 3.108.600 TL 22
3 Dean Roy STEWART 14.130 141.300 TL 1
4 Lawrance Aaron JACOBS 14.130 141.300 TL 1
5 Albert Leroy PARSONS 14.130 141.300 TL 1
TOPLAM 1.413.000 14.130.000 100
Anılan işlemden yaklaşık üç ay sonra, 14 Aralık 2006 tarihinde, şirket ortaklarından
Ahmet Zahrettin Sebuhi Ertegün vefat etmiştir. Bu sebeple, 13 Haziran 2007 tarihinde,
İstanbul 1. Sulh Hukuk Mahkemesi’nin 2007/450 numaralı kararı uyarınca; Ahmet
Zahrettin Sebuhi Ertegün'ün hisseleri, mirasçısı Ioana Maria Banu Greciano Ertegün'e
intikal etmiş ve sonucunda Tablo 3’teki ortaklık yapısı oluşmuştur. Söz konusu miras
11-28/537-160
3
intikal işlemi, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 6. maddesinin (ç) bendi uyarınca devralma işlemi 70
olarak nitelendirilmemektedir.
Tablo 3: Huzur TV’nin 13.6.2007 tarihi itibarıyla gerçekleşen miras intikali sonrası ortaklık yapısı
Hissedarın Adı ve Soyadı Hisse Adedi Sermaye Miktarı Hisse Oranı (%)
1 Ioana Maria Banu Greciano ERTEGÜN 1.059.750 10.597.500 TL 75
2 News Netherlands B.V 310.860 3.108.600 TL 22
3 Dean Roy STEWART 14.130 141.300 TL 1
4 Lawrance Aaron JACOBS 14.130 141.300 TL 1
5 Albert Leroy PARSONS 14.130 141.300 TL 1
TOPLAM 1.413.000 14.130.000 100
Ancak, Ioana Maria Banu Greciano Ertegün Türk vatandaşı olmadığından ve bu
nedenle kendisinin miras yoluyla 1.059.750 adet hisse edinmesi sonucu oluşan ortaklık
yapısı 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun'un
29. maddesine aykırılık teşkil ettiğinden1, söz konusu aykırılığın düzeltilmesi amacıyla
13 Haziran 2007 tarihinde (mirasın kendisine mahkeme kararıyla geçtiği gün)
gerçekleşen hisse devirleriyle ortaklık yapısı Tablo 4’te gösterilen şekli almıştır.
Tablo 4: Huzur TV’nin 13.6.2007 tarihi itibarıyla gerçekleşen devirler sonrası ortaklık yapısı
Hissedarın Adı ve Soyadı Hisse Adedi Sermaye Miktarı Hisse Oranı (%)
1 Lale CANDER 332.055 3.320.550 TL 23.5
2 Metin NEGRİN 332.055 3.320.550 TL 23.5
3 Hasan Gürhan BERKER 332.055 3.320.550 TL 23.5
4 News Netherlands B.V. 310.860 3.108.600 TL 22
5 Engin GÜNER 63.585 635.850 TL 4.5
6 Dean Roy STEWART 14.130 141.300 TL 1
7 Lawrance Aaron JACOBS 14.130 141.300 TL 1
8 Albert Leroy PARSONS 14.130 141.300 TL 1
TOPLAM 1.413.000 14.130.000 100
Tablo 4’te görüleceği üzere, 13 Haziran 2007 tarihinde gerçekleşen devirler neticesinde, 80
Huzur TV hisselerinin Ioana Maria Banu Greciano Ertegün’ün sahip olduğu bütün
hisseleri %23,5’ini Lale Cander, %23,5’ini Metin Negrin, %23,5’ini Hasan Gürhan Berker
ve %4,5’ini Engin Güner olmak üzere devralmışlardır. Kararın konusu Kuruma
bildirilmediği iddia edilen işbu işlemdir. Yapılan incelemede bu işleme ilişkin olarak
Kuruma herhangi bir başvuru yapılmadığı tespit edilmiştir.
1 3984 Sayılı Kanun'un yayın izinlerini düzenleyen 29. maddesinin (h) bendi uyarınca, bir özel radyo ve
televizyon yayın kuruluşunda yabancı sermayenin payı ödenmiş sermayenin %25'ini geçemez. Aynı
Kanunun uyarı, para cezası, durdurma ve iptal konularını düzenleyen 33. maddesi uyarınca, yayın izninin
verilmesi için gerekli şartlardan birini kaybeden kuruluşların yayın lisans izni iptal edilir.
11-28/537-160
4
H.2. Taraflar 90
H.2.1. Devralanlar: Lale CANDER, Metin NEGRİN, Hasan Gürhan BERKER, Engin
GÜNER
Şirketin ortaklık yapısında meydana gelen hisse devirleri sonrasında kontrolü devralan
isimleri belirtilen kişiler, televizyon ve radyo yayıncılığı alanında hiçbir ticari faaliyette
bulunmamaktadırlar. Kontrolü devralan kişilerin Türkiye'de bulundukları ticari faaliyetler
ve sektörleri ile birlikte kontrol ettikleri teşebbüsler aşağıda sunulmaktadır.
Lale CANDER:
%99 oranında hisse sahibi olduğu Cander ve Cander Danışmanlık Tanıtım Görsel ve
Basılı Yayın Ticaret Ltd. Şti. (Cander Danışmanlık) vasıtasıyla yabancı yatırımcılara
danışmanlık yapmaktadır. 100
Metin NEGRİN:
Metin Negrin’in kontrol ettiği herhangi bir teşebbüs bulunmamaktadır. %0,1 oranında
hisse sahibi olduğu IRD İnşaat ve Turizm Ticaret A.Ş., inşaat ve turizm sektöründe
faaliyet göstermektedir.
Hasan Gürhan BERKER:
%99,9 oranında hisse sahibi olduğu Delta Grubu Yönetim ve Danışmanlık Hizmetleri
Ltd. Şti. (Delta Danışmanlık) ile yönetim ve danışmanlık sektöründe faaliyet
göstermektedir. Ayrıca, Hasan Gürhan Berker'in %6,48 oranında hisse sahibi olduğu
Atlantik Gayrimenkul Yatırım A.Ş. ve %12,5 oranında hisse sahibi Extansa İstanbul
Emlak Yat. Tic. A.Ş. gayrimenkul yatırım sektöründe faaliyet göstermektedir. 110
Engin GÜNER:
Engin Güner'in kontrol ettiği herhangi bir teşebbüs bulunmamaktadır. Huzur Radyo TV
A.Ş. Yönetim Kurulu üyeliğinin yanı sıra, Uçak Servisi A.Ş. Yönetim Kurulu üyeliği ve
Araştırmacı İlaç Firmaları Derneği Başkan Yardımcılığı görevlerini sürdürmektedir.
H.2.2. Devreden: Ioana Maria Banu Greciano ERTEGÜN
Amerika Birleşik Devletleri vatandaşı olan Ioana Maria Banu Greciano Ertegün,
müteveffa Ahmet Zahrettin Sebuhi Ertegün’ün eşidir. Dosya konusu hisseler kendisine
miras yolu ile intikal etmiştir.
H.2.3.Devredilen: Huzur TV hisselerinin %75’i
Dosyada yer alan bilgilere göre Huzur TV’nin faaliyet alanları; her türlü televizyon ve 120
radyo yayıncılığı yapmak, televizyon filmi, video ve reklam programlarının yapımı,
çekimi, seslendirmesi, televizyon kanalı kiralanması, radyo istasyonu kurulması,
işletilmesi, ses kaseti ürünlerinin hazırlanması, çoğaltılması, uydu kiralanması, haber
ajanslığı ve reklam ajanslığıdır.
Huzur TV’nin hâlihazırdaki ortaklık yapısı Tablo 5’te gösterilmektedir.
Tablo 5: Huzur TV’nin hâlihazırdaki ortaklık yapısı
Hissedarın Adı ve Soyadı Hisse Adedi Sermaye Miktarı Hisse Oranı (%)
1 Lale CANDER 332.055 3.320.550 TL 23.5
2 Metin NEGRİN 332.055 3.320.550 TL 23.5
3 Hasan Gürhan BERKER 332.055 3.320.550 TL 23.5
4 News Netherlands B.V. 310.860 3.108.600 TL 22
11-28/537-160
5
5 Engin GÜNER 63.585 635.850 TL 4.5
6 Gary Desmond DAVEY 14.130 141.300 TL 1
7 Jeffrey Edward PALKER 14.130 141.300 TL 1
8 Pietro VİCARİ 14.130 141.300 TL 1
TOPLAM 1.413.000 14.130.000 100
H.3. İlgili Pazar
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
Dosyada yer alan bilgiler doğrultusunda, devralma işlemi ile ilgili olarak üzerinde
durulması gereken ekonomik faaliyet “karasal yayın yapan ulusal televizyon 130
yayıncılığı”dır. Televizyon yayıncılığı faaliyetinin önemli ölçüde reklamveren-yayıncı
ilişkisi çerçevesinde şekillendiği ve reklamverenlerin reklam pastasını hedef kitleye
erişim olanakları itibarıyla büyük ölçüde ulusal düzeyde yayın yapan kanallar arasında
bölüştürdüğü dikkate alındığında, bu sektördeki bir devralma işleminin ayrıca “karasal-
ulusal kanallardaki reklam yeri pazarı”na etkilerinin de değerlendirilmesi uygun olacaktır.
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya konusu işlem açısından, ilgili ürün pazarlarında, ülkenin herhangi bir bölgesindeki
rekabet koşullarının diğer bölgelerden farklılık göstermemesi nedeniyle dosya
kapsamında ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir.
H.4. Değerlendirme 140
Dosya kapsamında, öncelikle işlemin gerçekleştirildiği tarihte yürürlükte olan mevzuata
göre değerlendirme yapılmış, daha sonra teşebbüsün yararına olması ihtimali göz
önünde bulundurularak yeni mevzuata göre incelemede bulunulmuştur.
H.4.1. İşlemin 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirilmesi
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (c) bendine göre; “Amaçlarını gerçekleştirmek
üzere işgücü ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture)” teşebbüsler arası
birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Dosya konusu işlem çerçevesinde; Lale Cander Huzur TV hisselerinin %23,5’ini, Metin 150
Negrin %23,5’ini, Hasan Gürhan Berker %23,5’ini ve Engin Güner %4,5’ini 13 Haziran
2007 tarihinde devralmışlardır.
Anılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olup olmadığının tespiti için anılan
kişilerin hisselerin devri yoluyla Huzur TV’de doğrudan ya da dolaylı olarak kontrollerinin
bulunup bulunmadığının incelenmesi gerekmektedir.
Söz konusu tarihte yürürlükte olan şirket ana mukavelesinin 7. maddesinde;
“Şirketin işleri ve idaresi Genel Kurul tarafından Türk Ticaret Kanunu hükümleri
dairesinde hissedarlar arasından seçilerek 5 üyeden müteşekkil bir yönetim kurulu
tarafından yürütülür.
Yönetim Kurulu üyeleri en çok üç yıl için seçilirler. Seçim süresi sona eren Yönetim 160
Kurulu üyeleri yeniden seçilebilirler.
Genel kurul lüzum görürse, Şirket sermayesinin %90'ını (yüzde doksan) temsil eden
hissedarların olumlu oyuyla, Yönetim kurulu üyelerini her zaman değiştirebilir.”
11-28/537-160
6
denilmektedir. Ayrıca ana mukavelesinin 10. maddesinde;
“Şirketin Genel Kurul'u hisselerin %90'ını temsil eden hissedarların katılımı ile toplanır.
Genel Kurul kararları, hisselerin %90'ını temsil eden hissedarların olumlu oyu ile alınır.
Türk Ticaret kanunu gereği Genel Kurul tarafından alınması gereken kararlar hariç
şirketin bütün kararları Yönetim Kurulu tarafından alınır.” hükmü bulunmaktadır.
Bununla birlikte, mukavelenin yeni ek 2. maddesinde yönetim kurulunun toplantı
nisabının 3 olduğu ve toplantılarda karar almak için toplantıya katılan üyelerin çoğunun 170
olumlu oyunun gerektiği belirtilmektedir.
Bu çerçevede, anılan tarihte, söz konusu işlem sonrasında oluşan ve Tablo 4’te
gösterilen hissedarlık yapısı göz önüne alındığında; Lale Cander, Metin Negrin, Hasan
Gürhan Berker ve News Netherlands B.V.’nin Huzur TV’yi ortak kontrol edip etmediğinin
değerlendirilmesi gerekmektedir.
Buna göre, bir ortak girişimin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında değerlendirilebilmesi için
aşağıda sayılan üç unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir:
ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti 180
sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması, bir başka deyişle rekabetçi
davranışların koordinasyonuna yol açmaması.
H.4.1.1. Ortak Kontrol
Huzur TV’nin yatırımcıların yatırımlarını korumak dışındaki bütün stratejik ve ticari
kararlarının yönetim kurulunda alınabileceği tespit edilmiştir. Bu çerçevede, Lale
Cander, Metin Negrin, Hasan Gürhan Berker ve News Netherlands B.V.’nin her birinin
yönetim kurulu üyelerini veto etme hakkının bulunduğu, dolaylı olarak da stratejik ve
ticari kararları veto etme hakkının bulunduğu bu çerçevede ortak kontrolün var olduğu
kanaatine varılmıştır.
H.4.1.2. Bağımsız İktisadi Varlık Olma 190
Ortak girişimin iktisadi bağımsızlığının ölçütü, kendi pazarında bağımsız bir aktör olarak
davranıp davranmadığı ile ilgilidir. Bu değerlendirmede ilk olarak, ortak girişimin
araştırma-geliştirme, ortak satış, üretim gibi ana teşebbüslerinin sadece bazı
fonksiyonlarını yerine getirdiği tespit edilirse, ortak girişim bağımsız bir iktisadi varlık, bir
başka deyişle tam işlevsel olarak kabul edilmemektedir.
Huzur TV hisselerini 13 Haziran 2007’de devralan hissedarlarının etkilenen pazarda
hizmet vermediği, işlem sonrasında da aynı faaliyet alanında hizmet vermeye devam
ettiği, dolayısıyla ortak girişimin ana şirketlerin bazı fonksiyonlarını yerine getiren bir
varlık olmadığı anlaşılmıştır.
Bağımsızlık koşulunun bir diğer unsuru da ortak girişimin anlaşmada yer alan ticari 200
faaliyetlerini sürekli bir biçimde yürütebilmesi için, günlük faaliyetlerini sürdüren bir
yönetime; mali, personel, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da içeren yeterli kaynaklara
sahip olması gerekliliğidir. İşlem sonrasında ve mevcut durumda pazarda faaliyet
göstermesine yeterli olan bu varlıklarla, Ortak Girişim’in bağımsızlık koşulunun ilgili
unsurunu karşıladığı kanaatine ulaşılmıştır.
Ortak girişimin bağımsız bir varlık olarak ortaya çıkabilmesi için gerekli olan bir diğer
husus da ticari kararlarını özgürce alabilmesi, başka bir ifadeyle pazar stratejilerini
11-28/537-160
7
kurucularından bağımsız olarak belirleyebilmesidir. Ortak girişimin ticari faaliyetlerinin
büyük bir kısmını kurucu şirketlerle gerçekleştirmesi ya da kurucu şirketlerin ortak
girişimle aynı pazarda veya alt/üst pazarlarda faaliyet göstermesi halinde, ortak girişimin 210
ticari politikalarını bağımsızca belirlemesi söz konusu olamayabilecektir. Ancak, dosya
konusu işlemle ilgili olarak böyle bir endişe söz konusu değildir.
Yukarıdaki tespitler çerçevesinde, Huzur TV’nin işlem sonrasında ilgili pazarda bağımsız
bir iktisadi varlık olarak faaliyet göstereceği kanaatine varılmıştır.
H.4.1.3. Rekabetçi Davranışların Koordinasyonuna Yol Açılmaması
Tarafların ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında aktif olmamaları, ana
teşebbüslerden sadece birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi ya da
ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki tüm
faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri hallerinde, bağımsız teşebbüsler arasında
rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmadığı kabul edilmektedir. Lale 220
Cander, Metin Negrin, Hasan Gürhan Berker’in ilgili pazarlarda işlem öncesinde ve
hâlihazırda faaliyetinin bulunmaması nedeniyle teşebbüsler arasında rekabetçi
davranışların koordinasyonu riskinin bulunmadığı anlaşılmıştır.
Bu çerçevede, anılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim işlemi
niteliğinde olduğu sonucuna varılmıştır.
H.4.2. İşlemin 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Bildirime Tabi Olması
1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi "Bu Tebliğ’in 2.
maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya
devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili
ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu 230
oranı aşmasa bile toplam cirolarının 25 milyon TL’yi aşması halinde Rekabet
Kurulu’ndan izin almaları zorunludur" hükmü ile hangi tür birleşme ya da devir
işlemlerinin Rekabet Kurulunun iznine tabi olduğunu belirlemektedir.
Devre konu olan Huzur TV’nin işlemin gerçekleştiği tarihten bir önceki yıl olan 2006 yılı
cirosu (……..) TL’dir. Dolayısıyla, Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen ciro eşiklerinin
aşıldığı görülmektedir. Bu çerçevede, dosya konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında bildirime ve Rekabet Kurulunun iznine tabi bir işlemdir.
H.4.3. İşlemin 2010/4 sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirilmesi
Dosya konusu Huzur TV hisselerinin %75’inin Rekabet Kurulundan izin alınmaksızın
devralınmış olması ve işlemin, eylemin gerçekleştiği tarihte yürürlükte olan 1997/1 sayılı 240
Tebliğ kapsamında bildirime tabi olduğunun tespit edilmesi nedenleriyle taraflara idari
para cezası verilmesi söz konusu olduğu için, 1.1.2011 tarihinden itibaren yürürlüğe
giren 2010/4 sayılı Tebliğ’in tarafların lehine bir durum oluşturup oluşturmadığı
incelenmiştir.
2010/4 sayılı Tebliğ’in (Tebliğ) 5. maddesinin 1. fıkrasında, “Kontrolde kalıcı değişiklik
meydana getirecek şekilde; a) İki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi ya da b) Bir
veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı
kontrolünün, hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir
yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya hâlihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden
bir ya da daha fazla kişi tarafından devralınması, Kanunun 7 nci maddesi kapsamında 250
birleşme veya devralma işlemi sayılır.” denilmektedir.
11-28/537-160
8
Lale Cander Cander Danışmanlık’ı, Hasan Gürhan Berker de Delta Danışmanlık’ı
hâlihazırda kontrol etmektedir, ancak Metin Negrin ve Engin Güner’in hâlihazırda kontrol
ettikleri herhangi bir teşebbüs bulunmamaktadır. Bu çerçevede Metin Negrin ve Engin
Güner’in Huzur TV hisselerini devralmaları 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında değildir,
ancak Lale Cander ve Hasan Gürhan Berker’in hisseleri devralması Tebliğ
kapsamındadır.
Bununla birlikte 2010/4 sayılı Tebliğ ortak girişimlere ilişkin yeni bir hüküm getirmemiştir.
Bu çerçevede, işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında incelendiği bölümde yapılan
ortak girişim değerlendirmesine benzer şekilde, 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında da bir 260
ortak girişim işlemi niteliğinde olduğu sonucuna varılmıştır.
H.4.4. İşlemin 2010/4 sayılı Tebliğ Kapsamında Bildirime Tabi Olması
2010/4 sayılı Tebliğ'in 7. maddesinin 1. fıkrasında “Bu Tebliğin 5 inci maddesinde
belirtilen bir birleşme veya devralma işleminde; a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları
toplamının yüz milyon TL’yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı
ayrı otuz milyon TL’yi veya b) İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon
TL’yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi,
aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin
alınması zorunludur.” hükmü ile hangi tür birleşme ya da devir işlemlerinin Rekabet
Kurulunun iznine tabi olduğunu belirlemektedir. Bunun yanı sıra, yine 2010/4 sayılı 270
Tebliğ'in 7. maddesinin 2. fıkrasında “ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin
birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın
bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez.” denilmektedir.
Dosya konusu işlemin gerçekleştiği ortak girişimin taraflarından biri olan News
Netherlands B.V.’nin bağlı olduğu News Corporation’un 2006 yılı cirosu2 (……..) TL’dir.
Devre konu olan Huzur TV’nin işlemin gerçekleştiği tarihten bir önceki yıl olan 2006 yılı
cirosu (……..) TL’dir.
Her ne kadar dosya mevcudu bilgilere göre, işlemin devralan tarafı olan kişilerin
Türkiye’de Huzur TV’nin faaliyet gösterdiği pazarlarda herhangi bir faaliyeti veya cirosu
bulunmasa ve bu nedenle, işlem sonucunda bir pazar payı artışından veya etkilenen bir 280
pazardan bahsedebilmek mümkün görünmese de, ortak girişim olarak değerlendirilmesi
nedeniyle dosya konusu işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ'in 7. maddesinin 1. fıkrasının (b)
bendi hükmünce bildirime ve Rekabet Kurulunun iznine tabi olan bir işlemdir.
H.4.5. Devralma İşleminin Rekabet Kurumuna Bildirilmemesine İlişkin Taraf
Savunması
Huzur TV, dosya konusu işlemle ilgili olarak aşağıda yer alan açıklamaları yapmıştır :
“Ioana Maria Banu Greciano ERTEGÜN’ün Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmaması
nedeniyle, hisseleri miras yolu ile devralacak olması, Huzur'un ortaklık yapısının özel
radyo ve televizyon yayın kuruluşlarında yabancı sermayenin payının ödenmiş
sermayenin %25'ini geçemeyeceği hükmünü buyuran 3984 Sayılı Radyo ve 290
Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun (3984 sayılı Kanun)'un 29.
maddesine aykırılık teşkil etmesi sorununu beraberinde getirmiştir.
Bunun üzerine, Radyo ve Televizyon Üst Kurulu (RTÜK), 12 Mart 2007 tarihli yazısında
Huzur TV'ye söz konusu aykırılığın giderilmesi (ve özetle Bayan Ertegün'ün hisselerinin
Türk(lere) devri) için 3 ay süre vermiştir…
2 Hesap dönemi 1.7.2005-30.6.2006’dır.
11-28/537-160
9
Uluslararası unsurlar taşıyan komplike miras süreci ve 3984 Sayılı Kanun'a aykırılığın
giderilmesi çabası ve sadece birkaç ay önce Kurumunuza yapılan izin başvurusunda
ilgili eşiklerin aşılmadığı için önceki devrin izne tabi olmamasında dolayı, söz konusu
hisse devri için bir izin başvurusu yapılmamıştır…
13 Haziran 2007 tarihinde yürürlükte olan Ana Sözleşmenin 7., 8., 10.3 maddeleri ve 300
Yeni Ek Madde 1 ile Yeni Ek Madde 2 maddeleri Huzur'un Genel Kurul ve Yönetim
Kurulu'nun oluşumunu ve Huzur'un karar alma sürecini düzenlemektedir. Söz konusu
maddeler 28 Eylül 2006 tarihinde yürürlüğe girmişlerdir. Ahmet ERTEGÜN'ün Huzur'a
ortak olduğu dönemde ve vefatı sonrası gerçekleşen hisse devirleri sırasında bu
maddeler yürürlükte idi.
…Söz konusu dönemde, her biri %1 oranında hisseye sahip olan Dean Roy STEWART,
Lawrence Aaron JACOBS ve Albert Leroy PARSONS'ın News'in bünyesinde bulunduğu
grubun çalışanı olduğu da göz önünde bulundurulduğunda, merhum Ahmet
ERTEGÜN'ün hisselerini devralan kişilerin hisse oranlarının, birlikte hareket etmeleri
durumunda bile %75'i geçemeyeceği ve %90 olan Genel Kurul toplantı ve karar alma 310
nisabının altında kalacağı görülecektir.
Huzur'un bir diğer önemli karar organı olan Yönetim Kurulu'nun yapısı ve karar
mekanizmasında da merhum Ahmet ERTEGÜN'ün vefatı sonrası önemli bir değişiklik
meydana gelmemiştir. Merhum Ahmet ERTEGÜN'ün vefatı ile boşalan Yönetim Kurulu
üyeliğine yeni ortaklardan Engin GÜNER getirilmiştir. Diğer 4 Yönetim Kurulu üyesi ise,
News'i temsilen üyelik görevini sürdüren Irving Martin POMPADUR ile yukarıda bahsi
geçen ortaklar Dean Roy STEWART, Lawrence Aaron JACOBS ve Albert Leroy
PARSONS idi. Yönetim Kurulu Üyelerinin büyük çoğunluğu (ve karar almaya yeterli üye
sayısı) News'in çalışanlarıdır. Ahmet ERTEGÜN'ün vefatından önce de durum böyle idi.
Ahmet ERTEGÜN'ün vefatı ve yeni ortakların katılımından sonra da durum aynen böyle 320
devam etmiştir.
Dolayısıyla, merhum Ahmet ERTEGÜN'ün vefatı ve takip eden hisse devirleri sonucu,
Huzur'un yönetimi ve dışarıya karşı temsili ile Yönetim Kurulu toplantı ve karar nisabı
hususlarında 'kontrol' açısından herhangi bir değişiklik meydana gelmemiştir.”
H.4.6. Değerlendirme
İşlemin devralan tarafları olan Lale Cander, Metin Negrin, Hasan Gürhan Berker, Engin
Güner’in ise işlem öncesinde, televizyon ve radyo yayıncılığı alanında hiçbir ticari
faaliyetleri bulunmamaktadır. Dolayısıyla, işlem sonucunda bir pazar payı artışından söz
etmek mümkün olmamakta ve etkilenen bir pazar bulunmamaktadır.
3 Madde 7: Huzur'un Yönetim Kurulu 5 üyeden oluşacaktır ve Yönetim Kurulu üyelerinin seçimi, şirket
sermayesinin %90'ını oluşturan hissedarların olumlu oyu ile yapılacaktır.
Madde 8: Şirketin yönetimi ve dışarıya karşı temsili Yönetim Kuruluna aittir. Şirket tarafından ve şirket
adına verilecek bütün belgelerin ve yapılacak sözleşmelerin en az iki Yönetim Kurulu üyesi tarafından
imzalanmış olması gerekmektedir.
Madde 10: Şirketin Genel Kurul'u hisselerin %90'ını temsil eden hissedarların katılımı ile toplanır.
Genel Kurul kararları, hisselerin %90'ını temsil eden hissedarların olumlu oyu ile alınır.
Türk Ticaret kanunu gereği Genel Kurul tarafından alınması gereken kararlar hariç şirketin bütün kararları
Yönetim Kurulu tarafından alınır.
Yeni Ek Madde 1: Hisse devirleri en az 4 Yönetim Kurulu üyesinin olumlu oyu ile alınacak bir Yönetim
Kurulu kararına tabidir.
Yeni Ek Madde 2: Yönetim Kurulu toplantı nisabı 3'tür ve toplantılarda karar almak için toplantıya
katılan üyelerin çoğunluğunun olumlu oyu gerekmektedir (Yeni Ek Madde 1'de düzenlenen hisse devrinin
onayına ilişkin toplantılar hariç).
11-28/537-160
10
Bu çerçevede, dosya konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde kapsamında 330
hâkim durum yaratarak ya da mevcut bir hâkim durumu güçlendirerek ilgili pazarlarda
rekabeti önemli ölçüde azaltacak nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.
Bunun yanı sıra, Huzur TV Ana Mukavelesi’nde 15.10.2008 tarihinde yapılan değişiklikle
Genel kurul lüzum görürse, Şirket sermayesinin %76'sını (yetmiş altı) temsil eden
hissedarların olumlu oyuyla, Yönetim kurulu üyelerini her zaman değiştirebilir.” hükmü
getirilmiştir. Bu hükme göre mevcut durumda, News Netherlands B.V. dışındaki
hissedarlardan herhangi birinin yönetim kurulu üyelerinin seçimini tek başına veto
hakkının bulunmadığı görülmektedir.
Bu çerçevede, hâlihazırdaki yönetim kurulunun oluşumu dikkate alındığında,
hissedarlardan hiçbirinin tek başına kontrol yetkisinin bulunmadığı, hisse dağılımı ve 340
genel kurul yapısının yönetim kurulu seçimi için karar nisabı olan %76’ya “değişen
ittifaklar”la ulaşılabileceğini göstermektedir.
Ancak;
– işlemin gerçekleştiği tarih itibarıyla yapının ortak girişim olması,
– 3984 sayılı Kanun’a aykırılıkların giderilmesiyle birlikte Rekabet Kurulunun onayı
için başvuru yapılmasının mümkün olması,
– Her ne kadar News Netherlands, işlem öncesinde ve sonrasında yönetim
kurulunda 4 üyeyle temsil ediliyor olsa da, işlem taraflarının söz konusu üyeleri
veto yetkisinin bulunması
nedenleriyle tarafların savunmaları yerinde görülmemiştir. 350
4054 sayılı Kanun’un 11.maddesinde, Kurula bildirilmemiş olan birleşme ve devralma
işlemleri düzenlenmiş olup izne tabi birleşme veya devralma işlemlerinin Rekabet
Kurulunun izni olmaksızın gerçekleştirilmesi hallerinde ne yapılacağı “Kurul, herhangi bir
şekilde işlemden haberdar olduğu zaman kendiliğinden birleşme veya devralmayı
incelemeye alır.” şeklinde ifade edilerek hükme bağlanmıştır. 4054 sayılı Kanun’un 11.
maddesinin (a) bendine göre ise inceleme sonucunda birleşme veya devralmanın 7.
maddenin birinci fıkra kapsamına girmediğine karar verilmesi durumunda, birleşmeye
veya devralmaya izin verileceği, ancak ilgililere bildirimde bulunmadıkları için para
cezası uygulanacağı ifade edilmektedir.
Yapılan inceleme sonucunda bildirime tabi işlemin Rekabet Kurulunun izni olmaksızın 360
gerçekleştirilmesi nedeniyle idari para cezası verilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Bununla birlikte, 4054 sayılı Kanun’un işlemin gerçekleştiği tarihte yürürlükte olan 19.
maddesinin 1. fıkrasının (a) bendine göre Kurulun para cezası ve süreli para cezası
verme yetkisinin, teşebbüs veya teşebbüs birliklerinin başvurusu veya bildirimle, bilgi
verme ya da yerinde inceleme yapılmasıyla ilgili hükümlerin ihlali halinde üç yıl zaman
aşımı süresine tabi olduğu belirtilmiştir. Bu çerçevede, işlem ilgili hüküm çerçevesinde
zaman aşımına tabidir.
Ayrıca, 5326 sayılı Kabahatler Kanunu’nun soruşturma zaman aşımı sürelerini
düzenleyen 20. maddesinin 6/12/2006-5560/33 md. ile değişik 2. fıkrasının (c) bendinde
soruşturma zaman aşımı süresinin elli bin Türk Lirasından az idarî para cezasını 370
gerektiren kabahatlerde üç yıl olduğu belirtilmektedir. Bu bağlamda, Huzur TV’ye
verilmesi gereken cezanın maktu olması ve elli bin Türk Lirasından az olması nedeniyle
Kabahatler Kanunu hükümleri çerçevesinde de idarî para cezası için zaman aşımı söz
konusu olmaktadır.
11-28/537-160
11
Bu kapsamda, hem işlemin gerçekleştiği tarihte yürürlükte olan 4054 sayılı Kanun’un 19.
maddesinin, hem de Kabahatler Kanunu’nun hükümleri çerçevesinde zaman aşımı söz
konusu olduğundan idari para cezası verilemeyeceği sonucuna ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
380
- Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine,
- 4054 sayılı Kanun'un 16. maddesinin birinci fıkrası uyarınca, işlemin 13.06.2007
tarihinde Kurul’un izni olmaksızın gerçekleştirilmiş olması nedeniyle idari para cezası
verilmesi gerekmekle birlikte 4054 sayılı Kanun'un mülga 19. maddesinin birinci 390
fıkrasının (a) bendine göre zaman aşımına uğradığından idari para cezası verilmesine
yer olmadığına
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy