Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2019-2-1 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 19-08/93-38
Karar Tarihi : 21.02.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Mehmet AYAN,
Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK
B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU, Muhammet Murat KARAKAYA,
Mustafa YAMAN
C. BİLDİRİMDE
BULUNANLAR : - j-fiber GmbH ve
- Aberdare Holding Europe B.V.
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Esra UÇTU,
Av. Hakan DEMİRKAN, Av. Salih Buğrahan KÖROĞLU,
Av. Umay RUNA
Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: j-fiber GmbH ile Aberdare Holding Europe B.V. tarafından
ortak girişim kurulması işlemi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 11.01.2019 tarih ve 219 sayı ile
giren ve en son 31.01.2019 tarih ve 673 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine
düzenlenen 13.02.2019 tarih ve 2019-2-1/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek
karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) İlgili başvuruda, Leoni AG (LEONI) iştiraki j-fiber GmbH (J-FIBER) ile Hengtong Grubu
iştiraki Aberdare Holding Europe B.V. (ABERDARE) tarafından kurulacak ve j-fiber
Hengtong GmbH unvanı altında faaliyet gösterecek tam işlevsel bir ortak girişime 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) çerçevesinde izin
verilmesi talep edilmiştir.
(5) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde,
bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak
değerlendirilebilmesi için “ortak kontrol” ve “tam işlevsellik (bağımsız iktisadi varlık)”
koşullarını taşıması gerekmektedir.
(6) İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki
uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edilmektedir.
Belirleyici etki, bir teşebbüsün stratejik karar ve eylemlerini yönlendirmeye dönük
yetkiler anlamına gelmektedir. Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol
Kavramı Hakkında Kılavuz’un (Kılavuz) 50 ve devamı paragraflarında ortak kontrolün
ortaya çıktığı başlıca durumlar; tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik
kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa
19-08/93-38
2/4
kullanılması olarak ifade edilmektedir. Bu anlamda, ana şirketlerin kontrol edilen
teşebbüsle ilgili önemli kararlarda (üst yönetimin atanması, bütçe, işletme planı, önemli
yatırımlar gibi) mutabakata varmak zorunda olduğu hallerde ortak kontrol söz
konusudur.
(7) Dosya içeriğinden, ortak girişim işlemi sonrasında (…..) düzenlenmiştir. Bildirim
Formunda (…..) ticari açıdan stratejik olan ve ortak girişim üzerinde belirleyici etki
oluşturan kararlara ilişkin olduğu belirtilmiştir. Sözleşmenin söz konusu hükümlerinden
ortak girişimin LEONI ve Hengtong Grubu’nun ortak kontrolü altında olacağı
anlaşılmıştır.
(8) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak
değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen
işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel
olmasıdır. Bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşıma kriteri ile kurulacak olan ortak
girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini kalıcı olarak
sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanıp tanımlanamayacağını tespit etmek
amaçlanmaktadır.
(9) Kılavuz’un 82. vd. paragraflarında bir ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul
edilebilmesi için bağımsız olarak faaliyet göstermek bakımından yeterli kaynaklara
sahip olması, doğrudan ana şirketlerle bağlantılı bir işlevin ötesinde bir faaliyet
göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı olmaması, kalıcı
olarak faaliyet göstermesi gibi nitelikleri taşıması gerektiği belirtilmektedir.
(10) Bildirim Formunda yer verilen bilgilerden, ortak girişimin günlük faaliyetlerinin
yürütülmesini sağlayacak bir yönetime sahip olacağı; kendi personelini istihdam
edebileceği; J-FIBER’in Almanya’daki üretim tesisinde bulunan atıl alanın kiralanması
yoluyla, kendi üretim tesislerine sahip olacağı görülmektedir. Dosya içeriğinden ortak
girişimin, taraflardan bağımsız bir üretim sürecini gerçekleştireceği anlaşılmaktadır. Bu
çerçevede kurulacak ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olduğu
değerlendirilmiştir.
(11) Yukarıdaki tespitler çerçevesinde, söz konusu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma işlemidir. Dosya içeriğinden işlem taraflarının cirolarının
anılan Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen ciro eşiklerini aştığı
anlaşıldığından, bildirime konu işlem izne tabidir.
(12) Ortak girişim taraflarından J-FIBER; standart optik fiber tedariki, fiber üretim sistemleri
ve ekipmanları bakımından mühendislik ve işleme, OEM’lere optik fiber tasarımı ve
üretimi için çözümler sunma, fiber üretimi için kalıp, tüp ve çubuk sağlama, yenilikçi
optik fiber özel çözümleri geliştirilmesi ve üretilmesi alanlarında faaliyet
göstermektedir. J-FIBER’i kontrol eden LEONI; tel, optik fiber, özel ve standardize
edilmiş kablo, monte edilmiş elektrik sistemleri ile otomotiv sektörü ve diğer sektörler
için sistemler üretmektedir.
(13) LEONI’nin ürün portföyü “Tel ve Kablo Çözümleri İş Kolu” ile “Tel Sistemleri İş Kolu”nu
kapsamaktadır. Türkiye’de ise LEONI farklı sanayiler için tel, örgü, bakır kablo ve kablo
sistemleri ve otomotiv sektörü için standart ve özel kablo ile tel sistemleri üretim ve
satışında faaliyet göstermektedir. Ayrıca 2017 finansal yılında Türkiye’de sınırlı ölçüde
MMF (Multi Mode Fiber / Çoklu Mod Fiber), tıbbi cihazlar için spesiyal fiber1, kablo
1 Bildirim formunda bu ürünlerin veri iletimi bakımından SMF veya MMF ile ikame edilebilir olmadığı ve
SMF veya MMF ürünlerinin alt veya üst pazarlarında bulunmadığı belirtilmiştir.
19-08/93-38
3/4
donanımları (değişim ve servis) satışı yapmıştır. Bildirim Formunda LEONI’nin
Türkiye’de SMF pazarında veya SMF/MMF pazarlarının üst veya alt pazarlarında
faaliyet göstermediği belirtilmektedir.
(14) Ortak girişimin diğer tarafı ABERDARE; telekomünikasyon, ulaştırma ve sanayi
sektörleri için optik, metal, demiryolu, sinyal, iletişim ve kontrol kabloları üretimi, orta
ve yüksek voltajlı alüminyum ve bakır elektrik kabloları üretim ve satımı alanlarında
faaliyet göstermektedir. ABERDARE’yi kontrol eden Hengtong Grubu ise fiber optik ve
elektrik enerjisi şebekeleri, şebeke kurulumu ve işletmesi, finansal hizmet, sermaye
yatırımı, endüstriyel internet ile kültürel ve turizm gayrimenkulü alanlarında faaliyet
göstermektedir. Hengtong Grubu’nun iştiraki olan Hengtong Optic-Electric Co. Ltd.
(HTGD) telekomünikasyon ve enerji şebekeleri için çözümler sunmaktadır. HTGD’nin
üç ürün segmenti bulunmaktadır:
- Optik Haberleşme: Optik haberleşme segmentinde HTGD; üç metreye kadar
SMF’ler, optik fiberler, SMF ve özel fiberler, optik kablolar ve FTTx şebekeleri
(örneğin, noktaya fiber, yerel ağ paylaşımı için genişbant ağ mimarisi) gibi optik
bileşenler için kalıplar (preform) üretmektedir.
- Bakır Haberleşme: Bakır haberleşme segmentinde HTGD, demiryolları için sinyal
kabloları, kategori 7 kabloları (eternet tabanlı bilgisayar ağlarında kullanılan kılıflı
bükümlü tel çiftleri gibi) ve yerel haberleşme kabloları üretmektedir.
- Güç İletimi: Güç iletimi segmentinde HTGD, alüminyum ve bakırdan yapılmış
yalıtımsız elektrik telleri, yüksek, orta ve düşük voltaj aralıkları için güç kabloları,
hava yalıtımlı kablolar ve hibrit optik fiber alaşımlı güç kabloları üretmektedir.
(15) Hengtong Grubu Türkiye’de SMF kullanılan optik fiber kablo pazarında faaliyet
göstermektedir. Bildirim Formunda Hengtong Grubu’nun Türkiye’de SMF veya MMF
pazarlarında veya bu ürünlerin üst pazarlarında faaliyet göstermediği belirtilmiştir.
(16) Kurulacak ortak girişimin SMF (Single Mode Fiber / Tekli Mod Fiber) üretimi ve satışı
alanında faaliyet göstermesi planlanmaktadır.
(17) Ortak girişimin taraflarının Türkiye’deki faaliyetlerinde herhangi bir yatay veya dikey
örtüşme bulunmadığı anlaşılmıştır. Kurulacak ortak girişim ile taraflar arasındaki
örtüşmeye bakıldığında LEONI ile ortak girişimin faaliyetleri arasında Türkiye’de
herhangi bir yatay veya dikey örtüşme bulunmamakla birlikte; Hengtong Grubu’nun
Türkiye’de fiber optik kablo alanında faaliyet göstermesi ve ortak girişimin Türkiye’deki
müşterilere SMF satma ihtimali bulunması nedeniyle Hengtong Grubu ile ortak girişim
arasında potansiyel bir dikey örtüşme olabileceği anlaşılmaktadır.
(18) Dosya içeriğinde yer alan, Türkiye’de ilgili dikey pazarlarda tarafların ve rakiplerinin
pazar payları verilerinden, ortak girişimin faaliyet göstereceği SMF pazarında görece
yüksek pazar payına sahip birden fazla teşebbüsün faaliyet gösterdiği anlaşılmaktadır.
Fiber optik kablo pazarında ise sadece Hengtong Grubu’nun faaliyeti bulunmakta olup
2017 itibarıyla hacim bazında %(…..) değer bazında %(…..) pazar payı mevcuttur. İlgili
pazardaki rakiplere bakıldığında Corning Wilmington’un hacim bazında %(…..); değer
bazında ise %(…..) pazar payıyla lider konumda olduğu, Hengtong Grubu’na yakın
paya sahip birden fazla teşebbüsün pazarda faaliyet gösterdiği; bu koşullarda pazarda
yoğun bir rekabetin görüldüğü dosya içeriğinden anlaşılmıştır.
(19) Yukarıdaki açıklamalar çerçevesinde bildirim konusu ortak girişim işlemi ile 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının
19-08/93-38
4/4
veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.
H. SONUÇ
(20) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle
işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare
Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy