Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-3-222 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-54/1292-326
Karar Tarihi : 11.11.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Tarkan ERDOĞAN, Didem ULUÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Clayton, Dubilier and Rice Fund VIII, L.P
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, 20
Av. Murat Hakan ÖZGÖKÇEN, Av. Öznur İNANILIR
Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş / İstanbul
D. TARAFLAR : Clayton, Dubilier and Rice Fund VIII, L.P
c/o Clayton, Dubilier&Rice Inc., 375 Park Avenue 18th Floor
New York, NY 10152 ABD
Commercial Markets Holdco, Inc.
555 Main Street, Suite 500 Racine, Wisconsin 53403-4616 ABD
30
E. DOSYA KONUSU: JohnsonDiversey Holdings, Inc. hisselerinin ……’inin
Clayton, Dubilier and Rice Fund VIII, L.P tarafından devralınması yoluyla bir
ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 13.10.2009 tarih ve 7336 sayı ile giren ve
en son 26.10.2009 tarih ve 7656 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine,
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı
Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 5.11.2009
tarih ve 2009-3-222/Öİ-09-TE sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 6.11.2009 tarih ve 40
REK.0.07.00.00-120/353 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-54 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; JohnsonDiversey Holdings, Inc.
(JDHI) hisselerinin %......’inin Clayton, Dubilier and Rice Fund VIII, L.P tarafından
devralınması yoluyla JDHI üzerindeki kontrolün tek başına kontrolden ortak kontrole
dönüşmesi işleminin
- 1997/1 sayılı Tebliğin 2. maddesinin (c) bendi anlamında bir ortak girişim olduğu,
- Söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi kapsamında izne tabi olduğu,
ancak bu işlem sonucunda bir hakim durum yaratılmasının veya var olan bir hakim 50
09-54/1292-326
2
durumun güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde işleme izin
verilmesi gerektiği,
sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Clayton, Dubilier and Rice Fund VIII, L.P (CD&R Fund VIII) 60
Merkezi Cayman Adaları’nda bulunan devralan CD&R Fund VIII; ticari sır
…………………………………………………………………tarafından idare edilen bir
özel sermaye yatırım fonudur.
CD&R Fund VIII, şirket, devlet ve belediye emeklilik fonları, özel vakıflar, üniversite
bağışları, sigorta şirketleri ve diğer kurumsal yatırımcılar da dahil olmak üzere
……’den fazla harici …………… sahiptir. Söz konusu …… ortaklardan hiçbiri CD&R
Fund VIII’de doğrudan ya da dolaylı olarak %... veya daha fazla bir hisseye sahip
olmayıp, Fund VIII adına yatırım kararları verme gücü veya yetkisi bulunmamaktadır. 70
CD&R Fonlarının Portföy Şirketlerinden hiçbiri JohnsonDiversey Holdings, Inc.’in
(JDHI) ile aynı ilgili ürün pazarında ya da JDHI’nin aktif olduğu pazarların alt veya üst
pazarında faaliyet göstermemektedir.
CD&R, Türkiye’de .. portföy şirketi aracılığıyla faaliyette bulunmaktadır. Bunlardan
……., su ıslahı ve arıtma ürünleri ve servisleri alanında faaliyet göstermekte olup,
2008 yılında Türk iştiraki tarafından yapılan satışlardan elde ettiği ciro yaklaşık olarak
……………………………………………………………………….. TL’dir. ………..,
telekomünikasyon donanım ve sistemleri alanında faaliyet göstermektedir ve 2008
yılında İtalyan operasyonları tarafından yapılan satışlardan yaklaşık olarak 80
……………………………………………TL ciro elde etmiştir. ……………….. ise çim
bakımı, arazi bakımı, termit ve haşere kontrolü ve bazı diğer ev garanti ve onarım
servisleri alanında faaliyette bulunmaktadır ve söz konusu teşebbüs Türkiye’deki
satışlardan yaklaşık olarak ………………………. TL ciro elde etmiştir.
CD&R Fund VIII limited bir ortaklık olduğundan yönetim kurulu bulunmamaktadır.
Genel ortağı ……………………… ve müdürü …………………..’tir.
H.1.2. Commercial Markets Holdco Inc. (CMH)
90
Devreden CMH, JDHI hisselerinin ….’sını …… elinde bulunduran bir holding
şirketidir. CMH’nin ………. kontrolünü temsil eden Ticari Sır
………………………………………………………………………..’nin oy hisselerinin
……..’üne sahiptir. Trust’ın CMH’nin hisselerinin …..’ünü elinde bulundurmaktan
başka bir faaliyeti veya herhangi bir aktifi bulunmamaktadır. Trust’ta kontrol hissesi
bulunan başka bir şirket ya da kişi yoktur.
CMH’nin JDHI’deki hisse sahipliği dışında başka herhangi bir işi yoktur ve Türkiye’de
2008 yılında elde etmiş olduğu ciro
………………………………………………………..TL’dir. 100
09-54/1292-326
3
H.1.3. JohnsonDiversey Holdings Inc. (JDHI)
Devre konu ortak girişim şirketi olan JDHI’nin, tek faaliyeti JohnsonDiversey, Inc.
(JDI)’in hisselerinin …………….. sahip olmak olan bir holding şirketi olup, JDI’yi
…………… kontrol etmektedir.
Mevcut JDI şirketi, 2002 yılında S. C. Johnson Commercial Markets, Inc tarafından
DiverseyLever’e ait ticari aktiflerin Unilever’den devralınması sonucu kurulmuştur.
JDI 160’dan fazla ülkedeki müşterilerine çeşitli ürün türleri ve ilgili hizmetleri 110
sağlamaktadır. JDI kurumsal ve endüstriyel temizlik ve sterilizasyon pazarında, hijyen
ve sterilizasyon ürünleri, teçhizatı ve ilgili hizmetlerin çeşitli segmentlerde satışını
yapmaktadır.
Yiyecek-içecek hizmetleri alanında JDI, bulaşık yıkama kimyasalları, cam eşyalar,
tabaklar, çatal-bıçaklar ve mutfak teçhizatı, bulaşık makinesi; ön-durulama üniteleri;
bulaşık masaları ve rafları; yiyecek işleme ve saklama ürünleri ile güvenli zemin
sistemleri ve aletleri satmaktadır. JDI ayrıca mutfak temizlik ürünleri, genel maksatlı
temizleyiciler, kireç lekesi çıkarıcılar, bakterisitler / dezenfektanlar, deterjanlar, fırın ve
ocak temizleyicileri, genel yüzey yağ sökücüleri, yer temizleyicileri ve yiyecek 120
yüzeyleri dezenfektanları üretmekte ve tedarik etmektedir.
Zemin bakımı alanında JDI, marley, mozaik döşeme, granit, beton, mermer,
muşamba ve tahta da dahil olmak üzere her türlü zemin yüzeyi için cilalar,
parlatılabilen parafinler, temizleyiciler, yağ sökücüler, parlatıcılar, kapatıcılar ve
soyucuları içeren geniş bir yelpazedeki zemin bakım ürünleri ve sistemlerini
üretmekte ve satmaktadır.
Kurumsal çamaşır hizmetleri alanında JDI, sert yüzey temizliği, dezenfeksiyonu ve
sterilizasyonu; el yıkama ile koku giderici ve hava tazeleyiciler için tam olarak 130
bütünleşmiş ürün türleri ve dağıtım sistemleri sunmaktadır. JDI’nin tuvalet bakımı ve
diğer ev temizliği ürünleri kâse ve sert yüzey temizleyicileri, el sabunları, sterilizasyon
ürünleri, hava bakım ürünleri, genel maksatlı temizleyiciler, dezenfektanlar ve özellikli
temizlik ürünlerini ihtiva etmektedir.
JDHI’nin Türkiye’de 2008 yılında elde etmiş olduğu ciro
……………………………………TL’dir ve bu cironun tamamı dolaylı olarak JDI
tarafından kontrol edilen Diversey Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından elde
edilmektedir. Diversey Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin ortaklık yapısına Tablo 1’de
yer verilmiştir. 140
Tablo 1: Diversey Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
Toplam 100,00
Kaynak: Bildirim Formu
09-54/1292-326
4
Mevcut durumda JDHI’nin ………………………, %.................... ise dolaylı olarak
……………….. sahiptir. Ayrıca halihazırda CMH, JDHI’yi ………. kontrol etmektedir.
JDHI’nin ortaklık yapısına Tablo 2’de yönetim kuruluna ise Tablo 3’te yer verilmiştir.
Tablo 2: JDHI Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
Toplam 100,00
Kaynak: Bildirim Formu 150
Tablo 3: JDHI Yönetim Kurulu
Adı Görevi
Kaynak: Bildirim Formu
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. Sektöre İlişkin Genel Bilgiler
Türkiye’de 2008 yılında profesyonel hijyen ve temizlik ürünleri pazarının tahmini 160
toplam büyüklüğü ……………. (yaklaşık olarak ………………… TL) civarındadır.
Pazarda müşteri tercihleri ağırlıklı olarak fiyat ekseninde şekillenmekte, kurumsal
alıcılar alımlarını çoğunlukla teklif toplama veya ihale usulü ile yapmaktadır. Büyük
alıcılar, sahip oldukları pazarlık gücü nedeniyle fiyatın belirlenmesi aşamasında
oldukça etkilidir.
Kimyasal ürünlerin üretiminde kullanılan temel araçlardan olan kimyasal karıştırıcının
maliyetinin yaklaşık 20.000 USD olduğu dikkate alındığında, pazarda fiili giriş
engellerinin düşük seviyede olduğu söylenebilir. Kimyasal hammaddeler ve
paketleme ürünlerinin piyasada bulunabilirliği ise yüksektir. Pazarda know-how’u 170
hammadde sağlayıcılarından temin ederek çok düşük yatırımlarla herhangi bir marka
altında olmadan faaliyet gösteren çok sayıda oyuncu bulunmaktadır. Kimyasal ürün
üretim izni almanın kolaylığı ve yabancı yatırımcıların yerli yatırımcılara sağlanan
avantajlardan yararlanıyor olması karşısında pazarda hukuki anlamda giriş engeli
olduğundan da bahsetmek mümkün değildir.
180
09-54/1292-326
5
H.2.2. İlgili Ürün Pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan
diğer ürünlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
Ortak Girişime konu olan JDHI’nin faaliyet alanı genel olarak profesyonel hijyen ve
temizlik ürünleri olmakla birlikte, bu ürünlerin kullanım amaçları, hitap ettikleri tüketici 190
kesimleri, ürünlerin yapısı ve tüketici gözündeki nitelikleri incelendiğinde, bu pazarın
alt pazarlara ayrılabilmesi ve daha dar tanımlanabilmesi mümkündür. Örneğin
bulaşık yıkama kimyasalları yiyecek/içecek hizmetleri segmentindeki ürünler
kapsamına dahil sayılmakta iken, zemin yüzeyi temizliği için kullanılan cilalar da
genel anlamda profesyonel hijyen ve temizlik ürünleri pazarı içerisinde
değerlendirilmektedir.
Ortak Girişim’in faaliyet alanı göz önüne alınarak ilgili ürün pazarı “profesyonel hijyen
ve temizlik ürünleri pazarı” olarak ele alınabilecek olsa da, işlem sonucu herhangi bir
yoğunlaşma meydana gelmediğinden; inceleme konusu işlem alternatif pazar 200
tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yaratmamaktadır. İlgili Pazarın
Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz’da 1997/1 sayılı Tebliğ’e atıfta bulunarak ilgili ürün
pazarının tespitinde dikkate alınacak unsurlar belirtilmektedir. Buna göre, 1997/1
sayılı Tebliğ’de yer alan düzenlemeye uygun olarak dosya kapsamında kesin bir
pazar tanımı yapılmasına gerek olmadığı kanaatine varılmıştır.
H.2.3. İlgili Coğrafi Pazar
Pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış şartlarının
bölgesel bir farklılık göstermemesi nedeni ile ilgili coğrafi pazar, “Türkiye” olarak 210
tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Bildirime konu olan JDHI üzerindeki kontrolün tek başına kontrolden ortak kontrole
dönüşmesi işlemi, 7 Ekim 2009 tarihinde CD&R, SNW Co. Inc. (“Aile Yatırımcısı”),
CMH ve JDHI arasında imzalanan “Yatırım ve Sermaye Yapısının Yeniden
Düzenlenmesi Anlaşması” kapsamında düzenlenmektedir. 220
Devralan taraf olan CD&R Fund VIII, Ticari
Sır…………………………………. özel bir girişim
sermayesi şirketi olup, CD&R Fonlarının Portföy Şirketlerinden hiçbiri JDHI ile aynı
ilgili ürün pazarında ya da JDHI’nin aktif olduğu “profesyonel hijyen ve temizlik
ürünleri” pazarının alt veya üst pazarında aktif değildir. Bu devralma neticesinde
CD&R Fund VIII, gerçekleştirdiği bu yatırımla Ticari Sır
sağlayacaktır. Devralmanın
gerçekleşmesiyle birlikte Şirket (JDHI), ayrıca mevcut isim altında, güçlü global
09-54/1292-326
6
marka varlığının ve değerinin unsurlarını yansıtan yeni bir kurumsal kimlik edinecek, 230
Şirket’in yeni adı yalınlaştırılarak “Diversey, Inc.,” olacaktır.
Bu amaçla CD&R, “Yatırım ve Sermaye Yapısının Yeniden Düzenlenmesi
Anlaşması” ve bu anlaşmanın eki niteliğindeki JohnsonDiversey Holdings, Inc.
Hissedarlar Sözleşmesi hükümleri uyarınca JDHI hisselerinin %.......’ini elde edecek
ve halihazırda JDHI’nin hisselerinin %... ’sine sahip olan CMH ise varolan
hisselerini yeniden sınıflandırıp, yeni hisselerin yaklaşık olarak %....’sini elinde
tutacaktır. Böylelikle, Devralma İşlemi’nin tamamlanmasından sonra CD&R Fund VIII
ve CMH, JDHI üzerinde ortak kontrole sahip olacaklardır. Öte yandan, SNW Co. S.C.
Johnson&Son Inc.’in ….. oranında bir iştiraki olup, JDHI’de hisse sahibi olmak 240
dışında …….. Devralma işlemi sonrası JDHI’nin ortaklık yapısına Tablo 4’te yer
verilmiştir.
Tablo 4: Devir Sonrası JDHI’nin Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse Oranı (%)
Toplam 100,00
Kaynak:Bildirim Formu
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (c) bendine göre; “Amaçlarını gerçekleştirmek
üzere işgücü ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture)” birleşme ve 250
devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak
girişimin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için
aşağıda sayılan üç unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir:
- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması bir başka deyişle rekabetçi davranışların
koordinasyonuna yol açmaması
260
H.3.1.1. Ortak Kontrol
Ortak Girişim’in düzenlenen sermaye yapısı dâhilinde, CMH şirketin %.... oranında,
CD&R Fund VIII ise % ….. oranında hissesini elinde bulunduracaktır. Yatırım
anlaşmasına göre JDHI’nin halihazırda Ticari Sır
………hisseleri, ……………………………….. olarak yeniden sınıflandırılacaktır.
CMH, JDHI’nin ………………………… JDHI’den satın alacaktır. Benzer şekilde
CD&R de yeni çıkartılan JDHI’nin …………………………………………. satın
alacaktır. Söz konusu Devralma İşlemi ile bağlantılı olarak JDHI’nin ……………..
…………... CD&R ve CMH tarafından kararlaştırılan veto haklarını yansıtacak şekilde 270
tadil edilecek, devralma işleminin kapanmasının ardından …………………………
özel veto hakkını da içeren veto hakkına sahip olacaktır. Öte yandan, Aile Yatırımcısı
%.. oranında A sınıfı Adi Hisse Senedi iktisap etmek suretiyle genel olarak tüm A
Sınıfı Adi Hisse Senedi sahiplerince kullanılabilen haklardan faydalanabilecek fakat
bunların dışında JDHI hisselerine özgü başka hakları olmayacaktır.
09-54/1292-326
7
Söz konusu devir işlemi ile bağlantılı olarak, Unilever’in JDHI’de sahip olduğu %
oranındaki hisse, “Yatırım ve Sermaye Yapısının Yeniden Düzenlenmesi Anlaşması”
kapsamında …………………………………………. Unilever’in, hisse satışı
karşılığında elde edeceği teminatları JDHI hisselerinin yeniden yapılandırılmış haliyle 280
halka arzı esnasında kullanması durumunda, JDHI hisselerinin yaklaşık %..’üne
karşılık gelen A Sınıfı Adi Hisse Senedi’ne sahip olacağı öngörülmektedir.
JDHI’nin günlük kararları Ticari sır
tarafından alınacaktır. JDHI’nin yönetim kurulu ve komiteleri, iştiraklerinin
yöneticilerinin görev ve sorumluluklularını belirlemeye ve bu yöneticileri seçmeye
yetkili olacaklardır. Devralma İşlemi’nin kapanışının ardından JDHI’nin yönetim kurulu
.. .üyeden oluşacak olup bunlara (i) CD&R Fund VIII tarafından görevlendirilen ve
…. bağımsız müdür olacak ………. (ii) CMH tarafından görevlendirilen ve ….
bağımsız müdür olacak ……, ve (iii) JDHI’nin icra kurulu başkanı dahil olacaktır. 290
Devralma İşlemi’nin ardından hem CD&R Fund VIII hem de CMH, JDHI’nin yönetim
kurulunun tüm komitelerinde ve JDHI’nin yönetim kurulunda görevlendirdikleri üyeler
ile ilgili olan iştiraklerin yönetim kurullarında orantılı bir temsile hak kazanacaklardır.
Söz konusu yönetim kurulu veya komite üyelerinin her biri …..oy hakkına sahip
olacak ve söz konusu karar organlarının harekete geçmesi için …………..
gerekecektir.
Hem CMH hem de CD&R, JDHI’ye …………………., JDHI’nin …………………….
………………………………. gibi, fakat bunlarla sınırlı olmayan, JDHI seviyesindeki
belli bazı işlemleri veto etme hakkına sahiptir. Ortak Girişim’in hem stratejik hem de 300
ticari faaliyetlerini ilgilendiren bu tür kararlara ilişkin olarak yönetim kurulunun karar
alma süreci değerlendirildiğinde ise, taraflardan herhangi birinin Ortak Girişim’in
yönetimine ve kritik kararlara ilişkin karar alma sürecine tek başına etki edemeyeceği,
bu nedenle de Ortak Girişim üzerinde, CMH ve CD&R’nin ortak kontrole sahip olduğu
görülmektedir.
H.3.1.2. Bağımsız İktisadi Varlık Olma
Ortak girişimin iktisadi bağımsızlığının ölçütü, içinde bulunduğu pazarda bağımsız bir
oyuncu olarak faaliyet gösterip göstermediğidir. Eğer ortak girişim ar-ge, satış, üretim 310
gibi ana teşebbüslerinin sadece bazı fonksiyonlarını yerine getiriyorsa bağımsız bir
iktisadi varlık, bir başka deyişle tam işlevsel olarak kabul edilmemektedir. Ortak
girişimin anlaşmada yer alan ticari faaliyetlerini sürekli bir biçimde yürütebilmesi için,
günlük faaliyetlerini sürdüren bir yönetime; mali, personel, taşınır ve taşınmaz
malvarlıklarını da içeren yeterli kaynaklara sahip olması gereklidir. Ortak girişim,
pazarda faaliyet gösteren diğer firmalar gibi araştırma, geliştirme, üretim, dağıtım gibi
faaliyetlerde bulunuyor olmalıdır.
Söz konusu ortak girişim, halihazırda kendi hesabına …………………….Ticari Sır
………………………..alanında faaliyet göstermekte olup, bu faaliyetlere yetecek 320
makine, teçhizat ve insan gücüne sahiptir.
Bu çerçevede, halihazırda faal olan Şirketin devir sonrasında bu durumunu devam
ettirebileceği ve ortak girişimin kendi iş faaliyetlerini sürdürebileceği anlaşılmaktadır.
09-54/1292-326
8
Ortak girişimin bağımsız bir varlık olarak ortaya çıkabilmesi için bir diğer husus, ticari
kararlarını özgürce alabilmesi, başka bir ifadeyle pazar stratejilerini kurucularından
bağımsız olarak belirleyebilmesi gerekliliğidir. Ortak girişimin ticari faaliyetlerinin
büyük bir kısmını kurucu şirketlerle gerçekleştirmesi ya da kurucu şirketlerin ortak
girişimle aynı pazarda veya alt/üst pazarlarda faaliyet göstermesi halinde ortak 330
girişimin ticaret politikalarını bağımsızca belirlemesi söz konusu olmayabilecektir.
Bildirime konu işlemde JDHI (JDI ile doğrudan ve dolaylı iştirakleri de dahil olmak
üzere), CD&R Fonlarının Portföy Şirketlerinden hiçbiri ile aynı ilgili ürün pazarında ya
da CD&R Fonlarının Portföy Şirketlerinin aktif olduğu pazarların alt veya üst
pazarında aktif değildir. Buna ek olarak, CMH’nin, JDHI’deki mülkiyet payından
başka herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır.
Dolayısıyla, JDHI üzerindeki kontrolün tek başına kontrolden ortak kontrole
dönüşmesi sonucunda oluşan ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya
çıkacağı kanaatine varılmıştır. 340
H.3.1.3. Rekabetçi Davranışların Koordinasyonuna Yol Açılmaması
Tarafların ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında aktif olmamaları, ya
da ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki tüm
faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri yahut en azından ana teşebbüslerden
sadece birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi hallerinde bağımsız
teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmadığı kabul
edilmektedir.
350
Taraflardan CD&R’nin sahip olduğu portföy şirketlerinden hiçbiri JDHI’nin faaliyet
gösterdiği ……………………………………………………… faaliyette
bulunmamaktadır. Ayrıca aşağıda detaylı bir biçimde inceleneceği üzere, Yatırım ve
Sermayenin Yeniden Düzenlenmesi Anlaşması’nın eki niteliğindeki
…………………………………………………………….. tarafların Ortak Girişim’in
faaliyette bulunacağı pazarlara girmesini engellemektedir. Dolayısıyla rekabetçi
davranışların koordinasyonuna yol açılmaması şartı da sağlanmaktadır.
Yukarıda yer verilen değerlendirme çerçevesinde, anılan işlem 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında bir ortak girişim işlemidir. 360
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre bir birleşme/devralmanın izne tabi
olabilmesi için işlemin taraflarının ilgili ürün pazarında toplam %25 pazar payı veya
25 milyon TL ciro eşiğini aşmaları gerekmektedir. İncelemeye konu ortak girişim
kurulması işlemine taraf olan teşebbüslerden CD&R Fund VIII ilgili ürün pazarlarında
aktif olmadığından, söz konusu işlem değerlendirilirken sadece JDHI’nin ciro ve
pazar payı değerlendirmeye tabi tutulacaktır. JDHI’nin ilgili ürün pazarlarındaki ciro
ve pazar paylarına Tablo 5’te yer verilmiştir.
Tablo 5:JDHI’nin İlgili Ürün Pazar Payları ve Ciroları 370
İlgili Ürün Pazar Payı (%) Ciro (milyon TL)
Kaynak:Bildirim Formu
09-54/1292-326
9
Tablo 5’ten görüldüğü üzere, ………………………………………………………………..
…………………….pazarlarında JDHI’nin elde ettiği pazar payları ve cirolar itibarıyla
işlem 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen ciro eşiğini aştığından, izne
tabidir.
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde, “hakim durum yaratmaya veya hakim
durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak ülkenin bütünü ya da bir kısmında
herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması 380
sonucunu doğuracak” birleşme ve devralmalar hukuka aykırı kabul edilerek
yasaklanmıştır.
Billdirim konusu işlem kapsamında CD&R Fund VIII’in portföy şirketlerinin herhangi
birinin JDHI’nin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarlarında aktif olmadığı görülmektedir.
Taraflardan CMH de JDHI haricinde ilgili ürün pazarlarında başka bir faaliyette
bulunmamaktadır. Bu nedenle taraflar arasında Türkiye’de herhangi bir pazarda
yatay ya da dikey örtüşme ortaya çıkmayacağından inceleme konusu işlem sonucu
bir yoğunlaşma meydana gelmeyecektir.
390
H.3.2. Rekabet Etmeme Yükümlülüğünün Değerlendirilmesi
Bildirime konu işleme esas teşkil eden Yatırım ve Sermayenin Yeniden
Düzenlenmesi Anlaşması’nın eki niteliğindeki …………………………………
……CD&R’ye getirilen rekabet etmeme yükümlülüğüne yer verilmiştir:
Yoğunlaşma doğurucu ortak girişimlerde rekabet yasağı, ana şirketlerin ortak
girişimle rekabet etmemesi şeklinde yer almakta ve işlemin yoğunlaşma olarak kabul
edilmesinde önemli bir rol oynamaktadır. Zira ana şirketlerin pazara girmemesi gerek
ana şirketler arasındaki, gerekse ana şirketlerle ortak girişim arasındaki rekabetçi 400
davranışların koordinasyonu riskini ortadan kaldırmaktadır. Ortak girişimi oluşturan
taraflar arasında şirketin devamı süresince geçerli olacak bir rekabet yasağı
getirilmesi makul bir yan sınırlama olarak kabul edilebilmektedir. Üretimin verimli bir
şekilde devam ettirilmesinin amaçlandığı bir ortak girişimde, söz konusu rekabet
sınırlamasının sözleşmede yer almaması durumunda, tarafların diğer hissedarın
ortak girişim şirketi ile aynı konuda faaliyette bulunması riski ile karşı karşıya kalması
ve yatırım kararları ile ortak girişim şirketinden bekledikleri ticari faydaların olumsuz
etkilenmesi ihtimali mevcuttur.
Bu bakımdan, söz konusu işlemde sadece CD&R açısından geçerli ve kapsam 410
bakımından orantılı (ilgili pazar ile sınırlı) olan değerlendirmeye konu rekabet
etmememe yükümlülüğü; “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece
taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve orantılılık” koşullarını taşıyan, makul bir yan
sınırlama olduğu kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye 420
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
09-54/1292-326
10
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının
veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy