(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2009/013
Gündem No: 8
Karar Tarihi: 16.02.2009
Karar No: 2009/UH.III-774
Şikayetçi:
(Maliye Bakanlığı Basın ve Halkla İlişkiler Müşavirliği) Yener Cimşit, İbn-İ Sina Mahallesi Piri Reis Cad. No:150 K:1Derince / KOCAELİ
İhaleyi yapan idare:
Ödemiş Belediye Başkanlığı, Akıncılar Mahallesi Bayram Sokak No:1 Ödemiş / İZMİR
Başvuru tarih ve sayısı:
22.12.2008 / 36544
Başvuruya konu ihale:
2008/166840 İhale Kayıt Numaralı "12 Ay Süre ile 12 Adet Vasıflı 53 Adet Vasıfsız Toplam 65 İşçi ile Kent İçi Temizlik ve Çöp Toplama" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
02.02.2009 tarih ve H.53.99.0139/2009-72E sayılı İddiaların İncelenmesi Esas Raporunda;
Ödemiş Belediye Başkanlığı tarafından 25.11.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “12 Ay Süre İle 12 Adet Vasıflı 53 Adet Vasıfsız Toplam 65 İşçi İle Kent İçi Temizlik ve Çöp Toplama” ihalesine ilişkin olarak (Maliye Bakanlığı Basın ve Halkla İlişkiler Müşavirliği) - Yener CİMŞİT’in 22.12.2008 tarih ve 36544 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.12.2008 tarihli dilekçe ile şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
1- Kamu İhale Kurulu’nun 26.01.2009 tarih ve 2009/UH.III-360 sayılı kararı ile Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen bahse konu iş deneyim belgesinin Ergani Belediye Başkanlığı’nca iptal edilmesi gerektiğine ilişkin hususun Ergani Belediyesine bildirilmesine karar verildiği anlaşıldığından, bahse konu iş deneyim belgesinin Egani Belediye Başkanlığınca iptal edilmesi ile ilgili olarak yeniden karar verilmesine yer olmadığına,
2- Tespit edilen mevzuata aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
İddiaların İncelenmesi Esas Raporu ve ekleri incelendi:
Şikayet dilekçesinde özetle;
1) Ödemiş belediyesini tarafından 25.11.2008 tarihinde ihalesi yapılan “Kent İçi Temizlik ve Çöp Toplama İşçilik Hizmet Alımı” ihalesine ortak girişim olarak teklif sunan, Çatı Tem. Yemek Otomos. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Endotermik Ltd. Şti. ortak girişimi tarafından ihaleye yönelik olarak sunulan iş deneyim belgesinin (Ergani Belediyesi tarafından düzenlenen iş deneyim belgesi) gerçeği yansıtmadığı, söz konusu firmayla Ergani Belediyesinin “Temizlik ve Çöp Toplama İşçilik Hizmet Alımı” ihalesi ile ilgili 30.05.2006 tarihinde 630.013,12 YTL bedelle sözleşme imzalandığı ve akabinde Kamu İhale Kurumuna yapılan şikayet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 04.09.2006 tarih ve 2006//UH.Z-2060 sayılı Kararı ile Ergani Belediyesinin ihalesinin iptal edildiği, sözleşme iptal edildikten sonra söz konusu firmaya 213.066,46 YTL tutarında iş deneyim belgesi düzenlendiği, sunulan belgenin söz konusu işin %70’lik oranını kapsamadığı ve belgesinin geçersiz olduğu,
2) Söz konusu ihaleye ortak girişim olarak iştirak eden Çatı Tem. Yemek Otomos. İnşa. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihale tarihinden 4 gün önce tescil edildiği, dolayısıyla ihale ilan metninde yer alan bilanço veya eşdeğer belgelerin taşıması gereken kriterleri sağlamasının mümkün olmadığı iddia edilmektedir.
Kurulun 05.01.2009 tarih ve 2009/AKH.III-5399 sayılı kararı ile, iddiaların incelenmesine geçilmesine karar verilmesi üzerine, iddialar ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
Çatı Tem. Yemek Otom. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin - Endotermik Tem. Yemek Ürt. İlaç Otom. Peyz. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. firması ile ortak girişim yapmak suretiyle ihaleye katıldığı, Çatı Tem. Yemek Otom. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ortaklık hisse payının % 99 olduğu, idare tarafından yapılan değerlendirme neticesinde ihalenin Çatı Tem. Yemek Otom. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Endotermik Tem. Yemek Ürt. İlaç Otom. Peyz. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. ortak girişimi üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.
Çatı Tem. Yemek Otom. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 21.11.2008 tarih ve 7194 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde kuruluşuna ilişkin tescilin yapıldığı, şirket ortaklarının Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. ( % 50 den fazla hisseye sahip) ve İrfan ÖNAL’ dan (%50 den az hisseye sahip) oluştuğu anlaşılmıştır.
Ortak girişimlerde pilot ortak ile diğer ortak tarafından ayrı ayrı iş deneyim belgesi sunulması gerekmektedir. Buna göre, diğer ortak konumunda olan Çatı Tem. Yemek Otom. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin % 50 fazla hissesine sahip Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş bulunan iş deneyim belgesi incelendiğinde, söz konusu belgenin; 22.06.2007 tarih ve 2007/15 sayı ile Ergani Belediye Başkanlığı tarafından, 630.013,12 TL’lik sözleşmeye istinaden “Temizlik, çöp toplama ve nakliyesi” işleri için olmak üzere 213.066,46 YTL bedel üzerinden düzenlenmiş olduğu ve söz konusu iş deneyim belgesinin altına “Not” olarak; “05.05.2006 tarihinde Belediyemizce yapılan temizlik ihalesi KİK tarafından 04.09.2006 tarih ve 2006/UH.Z-2060 sayılı kararı ile iptal edilmiştir. Bu belge 22.06.2007 tarih ve 3221 sayılı dilekçesine istinaden düzenlenmiştir” açıklamasının yapıldığı görülmüştür.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim belgeleri” başlıklı 42 nci maddesinde; “Mimarlık ve mühendislik, etüt ve proje, harita ve kadastro, imar uygulama hizmet alımları ile yaklaşık maliyeti 4734 sayılı Kanunun 13 üncü maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarına eşit veya bu tutarı aşan diğer hizmet alımı ihalelerinde; isteklinin, son beş yıl içinde yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde sözleşme bedelinin en az % 70’i oranında gerçekleştirdiği veya yapımla ilgili hizmet işleri için geçerli olmak üzere en az % 50’si oranında denetlediği veyahut yönettiği idarece kusursuz kabul edilen ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili deneyimini gösteren belgelerin istenilmesi zorunludur.
İş deneyimi olarak, istekli tarafından teklif edilen bedelin % 25’inden az ve % 50’sinden fazla olmamak üzere idarece belirlenecek bir oranda, ihale konusu hizmet veya benzer hizmetlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim belgesinin ibrazı istenir.
İş ortaklıklarında pilot ortağın, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin ise istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması gerekir. Ancak diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamı, asgari iş deneyim tutarının % 30’undan az olamaz. Konsorsiyumlarda ise, koordinatör ortak ve diğer ortakların, işin uzmanlık gerektiren kısımları için teklif ettikleri bedel üzerinden istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması gerekir. …” hükmüne,
Aynı yönetmeliğin iş deneyim belgelerinin “Düzenleme koşulları” başlıklı 54 üncü maddesinde ise; “İş deneyim belgeleri; yazılı bir sözleşmeye bağlı olarak 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idarelere, diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki kuruluşlara taahhüt edilen işlerde tek sözleşme esas alınarak;
a) Gerçekleştirilmiş işlerin yüklenicilerine iş bitirme belgesi (standart form KİK032.0/H),
b) Sözleşme bedelinin asgari % 70’i gerçekleştirilmiş işlerin yüklenicilerine iş durum belgesi (standart form KİK033.0/H),
c) Yapımla ilgili hizmet işlerinde mühendis veya mimar olmak ve sözleşme bedelinin en az % 50’sinde fiilen görev yapmak kaydıyla;
1- Denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunan görevlilere iş denetleme veya iş yönetme belgesi (standart form KİK034.0/H, KİK035.0/H),
2- Yüklenici bünyesinde denetim faaliyetinde bulunanlara iş denetleme belgesi,
3-Yüklenici bünyesinde yönetilen işlerle ilgili olarak, anonim şirketlerde genel müdür, murahhas müdür, yönetim kurulu üyesi ve yönetim kurulu başkanı, limited şirketlerde müdür olarak görevlerini aralıksız en az 5 yıl yaptıklarını Türk Ticaret Kanununa göre tevsik edenlere iş yönetme belgesi,
Şeklinde, ilgilinin mesleki tecrübesini tevsik amacıyla düzenlenir.
Sözleşme bedelinin gerçekleşme oranı; keşfindeki birim fiyatlar üzerinden ihale indirimi yapılarak sözleşmeye bağlanmış işlerde, her türlü fiyat farkları hariç, sözleşme yılı birim fiyatlarıyla ödenen (ihale indirimi düşülmüş) tutarın, ilk sözleşme bedeline oranlanması; götürü bedel veya teklif birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde, her türlü fiyat farkları hariç, sözleşme fiyatlarıyla ödenen tutarın ilk sözleşme bedeline oranlanması; yabancı para üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde ise, varsa her türlü fiyat farkları hariç, ödenen tutarın ilk sözleşme bedeline oranlanması suretiyle bulunur.
Sözleşme bedelinin asgari % 70’i gerçekleştirilmiş işlerde iş durum belgesi, % 50’si gerçekleştirilmiş işlerde iş denetleme veya yönetme belgesi düzenlenebilmesi için; yapılan işlerin bedelinin ödenmiş ya da tahakkuka bağlanmış olması, işlerin gerçekleşen kısımlarının miktar, nitelik ve tutarlarıyla ilgili bir ihtilaf ve nizanın bulunmaması, belgeye esas teşkil edecek kontrollük tespitinde sözleşmeye, projeye, teknik ve sanat kurallarına aykırılık teşkil eden açık kusur ve eksikliklerin bulunmadığının belirlenmesi koşulları aranır ve bu belgelere, belgenin kabulü içermediğine dair şerh düşülür.
Sözleşmenin idarenin izniyle devredilmesi halinde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde, işin en az % 70’ini gerçekleştiren yükleniciye ve işin en az % 50’sini fiilen denetleyen veya yönetenlere iş deneyim belgesi düzenlenir.
İş ortaklığınca gerçekleştirilen işlerde, ortakların her birine iş ortaklığındaki hissesini de belirtir, aynı iş durum veya iş bitirme belgesi düzenlenerek verilir. Konsorsiyumlar tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların her birine, gerçekleştirdikleri iş kısımlarını belirtir aynı iş durum veya aynı iş bitirme belgesi düzenlenerek verilir.” hükmüne yer verilmiştir.
Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. adlı istekli adına iş deneyim belgesi düzenlenmesine esas olan ihale işlemleri ile ilgili olarak, Ergani Belediyesinden 30.12.2008 tarih ve 21012 sayılı yazı ile söz konusu iş deneyim belgesinin düzenlenmesine ilişkin bilgi ve belgeler istenmiş, ilgili idare tarafından ise 02.01.2009 tarih ve 3 sayılı yazı ekinde gerekli belgeler gönderilmiştir. Buna göre, söz konusu belgeler incelendiğinde ise; Ergani Belediyesince 05.05.2006 tarihinde gerçekleştirilen temizlik ve çöp toplama ihalesinin adı geçen firma üzerinde kalması neticesinde, Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile 30.05.2006 tarihinde 630.013,12 TL üzerinden sözleşme imzalandığı, ancak söz konusu işe ait ihalenin Kamu İhale Kurulunun 04.09.2006 tarih ve 2006/UH.Z-2060 sayılı Kararı ile iptali üzerine, söz konusu işe ait sözleşmenin fesh edildiği, ilgili istekli ile sözleşmenin imzalanmasından fesih süresi arasında kalan zaman için 213.066,46 TL tutarında işin gerçekleştirildiği, gerçekleştirilen iş tutarı kadar da iş deneyim belgesinin düzenlendiği görülmüştür.
Bu çerçevede, Ergani Belediyesince 05.05.2006 tarihinde gerçekleştirilen temizlik ve çöp toplama ihalesinin adı geçen firma üzerinde kalması neticesinde, Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile 30.05.2006 tarihinde 630.013,12 TL üzerinden sözleşme imzalandığı, ancak söz konusu işe ait ihalenin Kamu İhale Kurulunun 04.09.2006 tarih ve 2006/UH.Z-2060 sayılı Kararı ile iptali üzerine sözleşmenin fesh edildiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin idareye sunduğu iş deneyim belgesini alt yüklenici olarak elde ettiği, ancak Siirt Belediyesince 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat çerçevesinde alt yüklenici adına iş deneyim belgesi düzenlenmemesi gerekirken, mevzuata aykırı olarak bu belgenin düzenlendiği, Ergani Belediyesine sunulan iş deneyim belgesinin, yüklenicinin kusurundan kaynaklanan nedenlerden dolayı geçersiz olduğu, bahse konu iş deneyim belgesinin düzenlenmesine esas teşkil eden belgelerin yüklenici kusurlarından kaynaklandığı göz önüne alındığında, bu yönüyle şikayete konu edilen ve Ergani Belediyesince düzenlenen iş deneyim belgesinin de geçersiz olduğu, geçersiz belge sunan istekli üzerinde ihale bırakılması işlemlerinin ise yerinde olmadığı belirlenmiştir.
Bu nedenle Çatı Tem. Yemek Otom. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Endotermik Tem. Yemek Ürt. İlaç Otom. Peyz. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. ortak girişiminin teklifinin ihale dışı bırakılması gerektiği, diğer taraftan 22.06.2007 tarih ve 2007/15 sayı ile 213.066,46 TL bedel üzerinden Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen bahse konu iş deneyim belgesinin Ergani Belediyesince iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Diğer yandan, Kamu İhale Kurulu’nun 26.01.2009 tarih ve 2009/UH.III-360 sayılı kararı ile Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen bahse konu iş deneyim belgesinin Ergani Belediyesince iptal edilmesi gerektiğine ilişkin hususun Ergani Belediyesine bildirilmesine karar verildiği anlaşılmaktadır.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
Çatı Tem. Yemek Otom. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 21.11.2008 tarih ve 7194 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde kuruluşuna ilişkin tescilin yapıldığı, şirket ortaklarının Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. ( % 50 den fazla hisseye sahip) ve İrfan ÖNAL’ dan (%50 den az hisseye sahip) oluştuğu anlaşılmıştır.
İhale ilanının “İsteklinin bilançosu veya eşdeğer belgeleri” başlıklı 4.2.2 inci maddesi ve idari şartnamenin 7.2.2 inci maddesinde; “İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait isteklinin yıl sonu bilançosu veya gerekli görülen bölümleri, yoksa bunlara eşdeğer belgeler,
İsteklinin;
a) Cari oranın (dönen varlıklar / kısa vadeli borçlar) en az 0,50 olması,
b) Öz kaynak oranının (öz kaynaklar/ toplam aktif) en az 0,10 olması,
c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,75’den küçük olması,
yeterlik kriterleridir ve bu üç kriter birlikte aranır. Bu şartları bir önceki yılda sağlayamayan istekliler, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan son iki yılın ortalaması üzerinden asgari değerlerin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. Serbest meslek erbabının vereceği ve ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve onaylanmış serbest meslek kazanç defteri özetinde gösterilen değerlere göre, toplam gelir/toplam gider oranının son yılının veya son iki yıllık ortalamasının enaz (1,25) olması şartı aranır. Bu durumda yukarıda bilançolar veya gerekli görülen bölümler üzerinden hesaplanacak oranlar aranmaz.” düzenlemesine,
İhale ilanının “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 4.2.3 üncü maddesi ve idari şartnamenin 7.2.3 inci maddesinde; “İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam cirosunu gösteren gelir tablosu veya ihale konusu iş ile ilgili taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarını gösteren belgelerin verilmesi. Bu belgelerdeki tutarların; toplam ciro için, teklif edilecek bedelin % 15’inden, ihale konusu hizmet işleri ile ilgili gelirleri için ise, teklif edilecek bedelin % 10’undan az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeleri sunan istekli yeterli kabul edilir.
Bu şartları bir önceki yılda sağlayamayan istekliler, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler, bu takdirde belgeleri sunulan son iki yılın ortalaması üzerinden asgari kriterlerin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.” düzenlemesine yer verilmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin bilançosu veya eşdeğer belgeleri” başlıklı 39 uncu maddesinde; “Bu Yönetmeliğin 36ncı maddesinin (c) bendi kapsamındaki hizmetlerin ihalelerinde; isteklinin, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosunun veya bilançonun gerekli görülen bölümlerinin, yoksa bunlara eşdeğer belgelerinin istenilmesi zorunludur.
Bu belgelerin istenildiği durumlarda;
a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir
yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,50 olması (hesaplama yapılırken yıllara yaygın inşaat maliyetleri, dönen varlıklardan ve hakediş gelirleri kısa vadeli borçlardan düşülecektir),
b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,10 olması (hesaplama yapılırken yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),
c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,75’den küçük olması,
Yeterlik kriterleri olarak öngörülür ve sayılan üç kriter birlikte aranır. Sunulan bilançolarda yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile hakediş gelirlerinin gösterilmesi zorunludur.
İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk üç ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli görülen bölümlerini ya da bunlara eşdeğer belgelerini sunamayan istekliler iki önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu bilanço belgelerinin yeterlik şartını sağlamaması halinde, iki önceki yılın bilanço belgeleri ile üç önceki yılın bilanço belgeleri sunulabilir ve belgeleri sunulan yılların ortalaması üzerinden asgari değerlerin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. Bu düzenleme serbest meslek kazanç defteri için de geçerlidir.
Bu şartları bir önceki yılda sağlayamayan istekliler, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler, bu takdirde belgeleri sunulan son iki yılın ortalaması üzerinden asgari değerlerin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
Bilançoların veya bilançoların gerekli görülen bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması gereklidir.
Yayınlanması zorunlu olmayan bilançolarını veya bunların bölümlerini ibraz etmeyen istekliler yukarıda belirtilen kriterleri sağladıklarını yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce onaylı belgelerle tevsik edebilirler.
Serbest meslek erbabının vereceği ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve onaylanmış serbest meslek kazanç defteri özetinde gösterilen değerlere göre, toplam gelir/toplam gider oranının; son yılının veya son iki yıllık ortalamasının en az (1,25) olması şartı aranır. Serbest meslek kazanç defteri özetinin yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir onaylı olması gerekir. Bu durumda yukarıda bilançolar veya gerekli görülen bölümler üzerinden hesaplanacak oranlar aranmaz.
İsteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve üçüncü fıkranın (a), (b) ve (c) bentlerinde veya serbest meslek kazanç defteri özetine ilişkin sekizinci fıkrada belirtilen şartları sağlaması zorunludur.”
Hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde; “Bu Yönetmeliğin 36 ncı maddesinin (c) bendi kapsamındaki hizmetlerin ihalelerinde; ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait isteklinin toplam cirosunu gösteren gelir tablosunun ve ihale konusu iş ile ilgili taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarını gösteren belgelerin her ikisinin idarelerce istenilmesi, isteklilerin ise bu iki belgeden birini sunmaları zorunludur. Serbest meslek erbabının ihalelere katılımında bu durumlar serbest meslek kazanç defteri özeti ile belgelendirilir.
Hizmet işleri ile ilgili ciro hesabında isteklinin yurt içinde ve yurt dışında yapmış olduğu hizmet faaliyetlerinden elde edilen gelirler toplamı dikkate alınır.
Bu belgelerdeki tutarların; toplam ciro için teklif edilecek bedelin % 15’inden, ihale konusu hizmet işleri ile ilgili gelirleri için ise teklif edilecek bedelin % 10’undan az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir. Bu şartları bir önceki yılda sağlayamayan istekliler, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler, bu takdirde belgeleri sunulan son iki yılın ortalaması üzerinden asgari kriterlerin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk üç ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunamayan istekliler iki önceki yılın gelir tablosunu sunabilirler. Bu gelir tablosunun yeterlik şartını sağlamaması halinde, iki önceki yılın gelir tablosu ile üç önceki yılın gelir tablosu sunulabilir ve gelir tablosu sunulan yılların ortalaması üzerinden asgari değerlerin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
Sunulan gelir tablosu veya serbest meslek kazanç defteri ile ihale konusu hizmet ile ilgili yeterliğin belirlenmesine ilişkin taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarına ilişkin gelirlerini gösteren belgelerin yeminli mali müşavirce veya serbest muhasebeci mali müşavirce ya da vergi dairesince onaylı olması gereklidir.
Taahhüdü altındaki ve bitirdiği işlerin değerlendirilmesinde, işin kamu veya özel sektörde sözleşmeye bağlı olarak sürdürülmesi şartı aranır.
İsteklinin ortak girişim olarak taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarına ilişkin ihale konusu hizmet işi gelirleri; iş ortaklığında o ortak girişimdeki hissesi oranında, konsorsiyumlarda ise gerçekleştirdikleri iş kısımları üzerinden hesaplanır.
İş ortaklığında; toplam ciro veya ihale konusu hizmet işleri geliri olarak pilot ortağın ve diğer ortakların iş ortaklığındaki hisseleri oranında asgari yeterlik kriterini sağlamaları gerekir. Ortaklardan her birinin bu iki belgeden birini sunması ve sunulan belge için öngörülen kriteri iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlamaları zorunludur.”
Hükmü yer almaktadır.
İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, söz konusu ihaleye ortak girişim olarak iştirak eden ve ihale üzerinde bırakılan Çatı Tem. Yemek Otomos. İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin bilançoya ilişkin belgelerin sunulduğu, ancak ciroya ilişkin herhangi bir bilginin yer almadığı, bu durumda idari şartnamenin 7.2.3 üncü maddesinde yer alan; “İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam cirosunu gösteren gelir tablosu veya ihale konusu iş ile ilgili taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarını gösteren belgelerin verilmesi. Bu belgelerdeki tutarların; toplam ciro için, teklif edilecek bedelin % 15’inden, ihale konusu hizmet işleri ile ilgili gelirleri için ise, teklif edilecek bedelin % 10’undan az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeleri sunan istekli yeterli kabul edilir.” düzenlemesindeki ciroya ilişkin yeterlik kriterini sağlanamadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde görülmüştür.
19.12.2007 tarih ve 26735 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan değişiklik ile İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 25 nci maddesinin ikinci fıkrası;
“(2) Kurul, iddiaların incelenmesi sonucunda;
a) İddiaların yerinde bulunmadığı,
b) Tespit edilen mevzuata aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesi,
kararlarından birini verir.
(3) Ayrıca Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, tespit edilen aykırılıklara ilişkin olarak idari ve/veya cezai yönleriyle gereği yapılmak üzere ilgili idarelere bildirilmesine ve/veya yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulmasına karar verilir.” şeklinde değiştirilmiştir.
Sonuç olarak, Kamu İhale Kurulu’nun 26.01.2009 tarih ve 2009/UH.III-360 sayılı kararı ile Tekin Orman Ürünleri İnş. Tem. Taş. Teks. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen bahse konu iş deneyim belgesinin Ergani Belediye Başkanlığı’nca iptal edilmesi gerektiğine ilişkin hususun Ergani Belediyesine bildirilmesine karar verildiği anlaşıldığından, bahse konu iş deneyim belgesinin Ergani Belediye Başkanlığınca iptal edilmesi ile ilgili olarak yeniden karar verilmesine gerek bulunmamaktadır. Ayrıca, yukarıda mevzuata aykırılıkları tespit edilen işlemler, ihale işlemleri ile ihale kararının iptaline karar verilmesini gerektirmekte ise de, iddiaların incelenmesi kapsamında yapılan inceleme sonucunda iptal verilmesi mümkün bulunmadığından tespit edilen mevzuata aykırılıkların ihaleyi yapan idareye bildirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
Tespit edilen mevzuata aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesine,
Esasta
Oybirliği gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
EK GEREKÇE
Mevzuata aykırılığı belirtilen işlem nedeniyle ihale işlemleri ve ihale kararının iptaline karar verilmesi gerekmekte ise de, iddiaların incelenmesi kapsamında yapılan inceleme sonucunda iptal kararı verilmesi mümkün bulunmadığından tespit edilen mevzuata aykırılığın, değerlendirilerek gereği yapılmak üzere İçişleri Bakanlığı’na bildirilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum.
GEREKÇEDE KARŞI OY
19.12.2007 tarih ve 26735 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan değişiklik ile İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 25 inci maddesinin ikinci fıkrası;
“(2) Kurul, iddiaların incelenmesi sonucunda;
a) İddiaların yerinde bulunmadığı,
b) Tespit edilen aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesi,
Kararlarından birini verir…” şeklinde düzenlenmiştir.
Kararın sonuç kısmında yer alan “…mevzuata aykırılıkları tespit edilen işlemler, ihale işlemleri ile ihale kararının iptaline karar verilmesini gerektirmekte ise de, iddiaların incelenmesi kapsamında yapılan inceleme sonucunda iptal verilmesi mümkün bulunmadığından…” kısmına katılmıyoruz. Çünkü; Kurulun iddiaların incelenmesi sonucu verebileceği karar: iddiaların yerinde bulunmadığı veya tespit edilen aykırılıkların değerlendirilerek gereği yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye bildirilmesi şeklinde olması gerekmektedir. Tespit edilen aykırılıklar çerçevesinde ihaleyi iptal edip etmeme kararı ilgili idareye aittir. (¤¤)