(4734 S. K. m. 39, 56)
Toplantı No: 2008/081
Gündem No: 24
Karar Tarihi: 22.12.2008
Karar No: 2008/ UH.I-5082
Şikayetçi:
Ekn İnşaat Gıda Nak. Temz. San. Tic. Ltd. Şti.- Özge Dicle İnş. Nak. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. Vekili Av. Hüseyin ÇINAR, Tunus Caddesi No:85/9 Kavaklıdere/ANKARA
İhaleyi yapan idare:
Hakkari İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği, Sümbül Mahallesi Van Yolu Üzeri 30000 HAKKARİ
Başvuru tarih ve sayısı:
27.11.2008 / 34356
Başvuruya konu ihale:
2008/157962 İhale Kayıt Numaralı “Şemdinli İlçesi Boğazköy 8 Derslikli İlköğretim Okulu Yapım İnşaatı” İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
18.12.2008 tarih ve I.Y.49.96.0168/2008-112E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Hakkari İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği tarafından 20.10.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Şemdinli İlçesi Boğazköy 8 Derslikli İlköğretim Okulu Yapım İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Ekn İnşaat Gıda Nak.Temz. San. Tic. Ltd. Şti.- Özge Dicle İnş. Nak. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti. Vekili Av.Hüseyin Çınar’ın 19.11.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 21.11.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 27.11.2008 tarih ve 34356 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.11.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idarece ihalenin iptal edilmesi gerekçesinin yerinde olmadığı iddia edilmektedir.
İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
Alınan ihale komisyon kararında; ihalede 24 adet isteklinin ihale dokümanı satın aldığı, 10 istekli tarafından teklif zarfı verildiği, bir isteklinin dış zarfın uygun olmamasından elendiği, diğer dokuz istekliden üç adedinin ise geçici teminat tutarlarının yeterli olmamasından dolayı tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihaleye ait 24 adet doküman satılmasına rağmen 10 adet firmanın teklif vermesinin, 1 firmanın dış zarftan elenmesinin, 3 adet firmanın da belgelerinin eksik ve yetersiz olmasının tereddüt yaratması ve ihalenin bu haliyle yapılmasının sağlıklı olmadığı kanaatinin hasıl olması sebebiyle ihalede rekabetin oluşmadığı gerekçe gösterilerek ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 39 uncu maddesinde; "İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir." hükmü yer almaktadır.
Bu hüküm çerçevesinde ihalenin iptali, ihale sürecini sona erdiren ve bu süreçte tesis edilmiş idari işlemleri tesis tarihi itibariyle ortadan kaldıran bir işlem niteliğinde bulunmaktadır.
Diğer taraftan ihalenin iptali konusunda idareye verilen takdir yetkisi, mutlak ve sınırsız olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlıdır. Kamu yararı ve hizmet gereklerinin gerektirmesi durumunda objektif kriterler öne sürülerek ihalenin iptali mümkündür.
Yukarıda yapılan açıklamalar ışığında,başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi uyarınca ihale yetkilisi tarafından 24/10/2008 tarihinde iptal edildiği, idarenin işleminde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi uyarınca itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
İncelemeye konu ihalenin, ihale komisyonunun 24.10.2008 tarihli kararıyla 4634 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi uyarınca iptal edildiği,idarenin bu iptal kararı üzerine başvuru sahibi istekli tarafından idarenin iptal gerekçelerinin yerinde olmadığı ve iptal kararının mevzuata aykırı olarak alındığı, gerekçesiyle iptal kararının iptali için şikayette bulunduğu, tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 39 uncu maddesinde; "İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir." hükmü bulunmaktadır.
Kanunun 39 uncu maddesinin gerekçesinde ise; “Tekliflerin yaklaşık maliyete kıyasla çok yüksek olması veya yaklaşık maliyete göre çok yüksek olmamakla birlikte mevcut ödeneğin verilen teklifleri karşılayamaması, Kanunun temel ilkelerine uygun olmayan durumların tespiti gibi nedenlerle,” ihale yetkilisinin onayından önceki herhangi bir aşamada ihale komisyonunun kararı ihaleyi iptal edebileceği açıklanmıştır.
Yukarıdaki Kanun hükmü ve gerekçesinde belirtildiği üzere idarece ihalenin iptali için, tekliflerin yaklaşık maliyete kıyasla çok yüksek olması veya yaklaşık maliyete göre yüksek olmamakla birlikte mevcut ödeneğin verilen teklifleri karşılayamaması, Kanunun temel ilkelerine uygun olmayan durumların tespiti gibi hukuken kabul edilebilecek bir kısım gerekçelerin var olması gerekmektedir.
4734 sayılı Kanunun 19 uncu maddesinde belirtilen açık ihale usulü ile ihale yapılması halinde, kaç teklif verilmesi ile teklif bedelinin yaklaşık maliyete oranının ne mertebede olması gerektiği hususunda mevzuatta bir belirleme veya kısıtlama bulunmamakta olup, her ihale kendi şartları içinde değerlendirilmesi gerekmektedir. Şikayete konu ihalede 10 istekli tarafından teklif verildiği, 1 isteklinin dış zarfının uygun olmamasından elendiği, üç isteklinin ise gecici teminat tutarlarının yeterli olmamasından dolayı tekliflerinin mevzuata uygun şekilde değerlendirme dışı bırakıldığı, yaklaşık maliyetin 1.672.881,50-YTL. olduğu,ihalede yaklaşık maliyetin altında 6 geçerli teklifin bulunduğu , ihalede geçerli teklif veren başvuru sahibinin de yaklaşık maliyetin altında 1.500.000-YTL. bir fiyat önerdiği, açık ihale usulü ile ihaleye çıkıldığı, ihalenin gerçekleştirilmesinde ve tekliflerin değerlendirilmesinde 4734 sayılı kanunun 5 inci maddesindeki ilkelere uyulduğu,İdarenin mevcut ödeneğin de geçerli teklifleri karşılayabildiği, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesi hükmü dikkate alınarak “ihalenin bu haliyle yapılmasının sağlıklı olmadığı kanaatinin hasıl olması sebebiyle ihalede rekabetin oluşmadığı” gerekçe gösterilerek ihalenin iptal edildiği belirtilmekte ise de , bu husus idarece somut olarak ortaya konulmadığından söz konusu gerekçenin hukuken kabul edilebilecek nitelikte bulunmadığı, değerlendirilmektedir.
Başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi uyarınca ihale komisyonu kararı üzerine ihale yetkilisince “rekabetin yeterince sağlanamadığı” şeklindeki gerekçelerin yukarıda yapılan tespitler doğrultusunda yerinde olmadığı , dolayısıyla iptal işleminde mevzuata uyarlılık bulunmadığı, bu nedenle de “İhale İşlemleri ve İhale Kararının İptalinin İptali” gerektiği şeklindeki görüşümüzle, çoğunluk tarafından alınan 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi uyarınca “İtirazen Şikayet Başvurusunun Uygun Bulunmadığı” kararına katılmıyoruz. (¤¤)