(4734 S. K. m. 54, 56, 65) (Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği m. 12)
Toplantı No: 2008/080
Gündem No: 24
Karar Tarihi: 18.12.2008
Karar No: 2008/UH.III-5048
Şikayetçi:
Edessa Yemekhanecilik San ve Tic. A.Ş., Atatürk Bul. Şekerbank Üstü Abdullatif Yetkin İşhanı No:68 – ŞANLIURFA
İhaleyi yapan idare:
Tekirdağ Devlet Hastanesi Baştabipliği, Ortacami Mah. Hastane Sok. - TEKİRDAĞ
Başvuru tarih ve sayısı:
14.11.2008 / 32384
Başvuruya konu ihale:
2008/116900 İhale Kayıt Numaralı “Hastane Bilgi Sistemi İşletim Hizmeti Alımı” İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
04.12.2008 tarih ve III.H.47.73.0165/2008-79E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Tekirdağ Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 08.10.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hastane Bilgi Sistemi İşletim Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Edessa Yemekhanecilik San ve Tic. A.Ş.’nin 17.10.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 04.11.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 14.11.2008 tarih ve 32384 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.11.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idari şartnamenin 53 üncü maddesinde yer alan “Sözleşme konusu hizmetin denetim ve kabul işlemleri sözleşme tasarısında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde belirtilen hükümlere göre gerçekleştirilecektir.
Sözleşme konusu hizmet işinde, işe ait sözleşmede belirtilen kısımlar için, yine sözleşme taslağında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan esas ve usuller çerçevesinde kısmi kabul yapılacaktır.” düzenlemesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
İdari şartnamenin 53 üncü maddesinde, “Sözleşme konusu hizmetin denetim ve kabul işlemleri, sözleşme tasarısında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde belirtilen hükümlere göre gerçekleştirilecektir.
Sözleşme konusu hizmet işinde, işe ait sözleşmede belirtilen kısımlar için, yine sözleşme taslağında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan esas ve usuller çerçevesinde kısmi kabul yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Tip idari şartnamenin “Denetim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar” başlıklı 53 üncü maddesinin 29 nolu dip notunda: “Kısmi kabul yapılıp yapılmamasına göre 53 üncü maddeye aşağıdaki bentlerden biri eklenir:
“Kısmi kabul yapılamaz.”
“Sözleşme konusu hizmet işinde, işe ait sözleşmede belirtilen kısımlar için, yine sözleşme taslağında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan esas ve usuller çerçevesinde kısmi kabul yapılacaktır.” ifadesi yer almaktadır.
Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin “Teslim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar” başlıklı 21 inci maddesinin 27 nolu dipnotunda; “Kısmi kabul öngörülüyorsa, işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanmış olması gerekeceği belirtilecektir.” ifadesi yer almaktadır.
İhaleye ait sözleşme tasarısının 21 inci maddesinde, “Sözleşme konusu hizmet işinde, işe ait sözleşmede belirtilen kısımlar için, yine sözleşme taslağında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan esas ve usuller çerçevesinde kısmi kabul yapılacaktır.
21.1. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere Tekirdağ Devlet Hastanesi Baştabipliği adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (On) işgünü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.
21.2. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, 19.12.2002 tarih ve 24968 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan “Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği” ile Genel Şartnamenin Sekizinci Bölümünde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 (On) işgünü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesine yer verilmiştir.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 45 inci maddesinde, “Sözleşme çerçevesinde yapılan işlerin kısım kısım ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede gösterilmişse tamamlanan her kısım için, sözleşmede başkaca bir kayıt olmadığı takdirde, 44 üncü maddede belirtilen şekilde işlem yapılır.
Sözleşmede belirlenen tarihte, işin tamamlandığının tespit edilebilmesi ve kabul işleminin yapılabilmesi için yüklenicinin idareye zamanında başvurması gereklidir.” hükmü,
Anılan şartnamenin sürekli nitelikli işlerde hizmetin kabulünü düzenleyen 44 üncü maddesinde; “Kontrol teşkilatının Genel Şartname gereğince tuttuğu kayıtlar ile yükleniciye yapılan ödemelere ilişkin belge ve kayıtlar idarece (a) fıkrasında öngörüldüğü şekilde kurulan kabul komisyonu tarafından esas alınır. Kabul komisyonu, yüklenicinin yapılan iş nedeniyle idareye karşı herhangi bir yükümlülüğünün kalmadığına karar verirse, üç nüshalı bir kabul belgesi düzenler ve bir nüshasını yükleniciye verir. Eğer yüklenicinin idareye karşı olan yükümlülüklerinden herhangi birini yerine getirmediği tespit edilirse, buna ilişkin sözleşmesinde belirtilen ceza ve kesintiler uygulanır ve kabul belgesi bundan sonra verilir.” hükmü,
Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliğinin kısmi kabul yapılmasını düzenleyen 12 nci maddesinde; “İhale dokümanında belirtilmiş olması şartıyla, taahhüt konusu işin tamamlanmış bölümleri için kısmi kabul yapılabilir. Kısmi kabul yapılan bölümler için bu Yönetmelik esasları aynen uygulanır.” hükmü,
Yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 44 ve 45 inci maddeleri ile Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliğinin kısmi kabul yapılmasını düzenleyen 12 nci maddesinde süreklilik arz eden hizmet alımlarında kısmi kabul yapılamayacağına dair bir düzenleme yer almamaktadır. Ancak yukarıda anılan mevzuat gereği kısmi kabul yapılabilmesi için ihale dokümanında işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanmış olması gerektiğinin düzenlenmesi gerekmektedir. Şikayete konu ihalede ise İdari şartnamenin 53 üncü maddesinde yer alan düzenleme Tip İdari Şartnamenin 53 üncü maddesine uygun olmakla birlikte, idarece hazırlanan sözleşme tasarısında işe ait sözleşmede belirtilen kısımlar için, sözleşme taslağında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan esas ve usuller çerçevesinde kısmi kabul yapılacağı belirtildiği halde işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanmış olması gerektiği düzenlenmemiştir. İşin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanmış olması gerektiğinin düzenlenmemesi ihale mevzuatına aykırı bulunmuştur.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale işlemleri ile ihale kararının iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
Kurul çoğunluğu, kısmi kabul yapılabilmesi için ihale dokümanında işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde yapılacağının düzenlenmediği gerekçesiyle ihale işlemleri ve ihale kararının iptaline karar vermiştir.
Hizmet Alımları Muayene Ve Kabul Yönetmeliği’nin “Kısmi kabul yapılması” başlıklı 12 nci maddesinde “İhale dokümanında belirtilmiş olması şartıyla, taahhüt konusu işin tamamlanmış bölümleri için kısmi kabul yapılabilir. Kısmi kabul yapılan bölümler için bu Yönetmelik esasları aynen uygulanır.” hükmü bulunmaktadır.
İdari şartname ve sözleşme tasarısındaki düzenlemede kısmi kabul yapılacağı belirtilmişse de; “…sözleşme taslağında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan esas ve usuller çerçevesinde kısmi kabul yapılacaktır.” ifadesi kullanılmasına rağmen ihale dokümanlarında, kısmi kabulün esas ve usullerine ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmamış olup, kısmi kabul yapılacak iş bölümleri belirtilmemiştir. İhale dokümanındaki kısmi kabule ilişkin düzenleme mevcut haliyle mevzuata aykırılık içermekteyse de, teklif verilmesini etkilemeyeceğinden bu konuda daha önce verilmiş bulunan Kurul Kararları ve şikayet konusu hakkında idarenin “idarenin iradesinin kısmi kabul yönünde olmadığı ve uygulamanın Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 44 üncü maddesi çerçevesinde yapılacağı,” şeklindeki cevabı göz önünde bulundurulduğunda, başvuru sahibinin iddiasının yerinde bulunmaması gerektiği kanaatindeyim.
Bu itibarla, itirazen şikayet başvurusunun 4734 Sayılı Kanun’un 56 /c maddesine göre reddedilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle; Kurul çoğunluğunun ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptali kararına katılmıyoruz. (¤¤)