(4734 S. K. m. 40) (Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 43) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik m. 20)
Toplantı No: 2008/083
Gündem No: 127
Karar Tarihi: 29.12.2008
Karar No: 2008/UH.I-5257
Şikayetçi:
Çözüm Bilgisayar Bil. Sat. Pro. Tic. San. Ltd. Şti., Galyum Blok Zk:2 ODTÜ Teknokent Yerleşkesi ANKARA
İhaleyi yapan idare:
Adıyaman Devlet Hastanesi Baştabipliği,Turgut Reis Mah. Hastane Cad. 02200 ADIYAMAN
Başvuru tarih ve sayısı:
12.11.2008 / 31993
Başvuruya konu ihale:
2008/153236 İhale Kayıt Numaralı “70 Destek Personelli HBYS Hizmeti, VTYS Donanım ve Network Bakım-Onarım Destek ve Eğitim Hizmeti Alımı” İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
17.12.2008 tarih ve I.H.47.34.G012/2008-94E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Adıyaman Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 12.11.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “70 Destek Personelli HBYS Hizmeti, VTYS Donanım ve Network Bakım-Onarım Destek ve Eğitim Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Çözüm Bilgisayar Bil. Sat. Pro. Tic. San. Ltd. Şti.’nin 23.10.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 03.11.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.11.2008 tarih ve 31993 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.11.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
Başvuruya ilişkin ihale idarece iptal edildiğinden karar verilmesine yer olmadığına,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1) Teknik Şartnamenin “Firma Çalışanları” başlıklı 2.2 maddesinin 4 üncü bendinde; “Yüklenici, hastane hizmetlerin sürekliliği ve sorunsuz çalışabilmesi için mesai saatleri içerisinde hastanede yazılıma müdahale edebilecek özellikte (veritabanı ve ağ kontrol server işletim sistemi ve network cihazları üreticisinden en az birinden eğitim sertifikası olan) çalıştırılacak 70 elemandan birisini proje lideri ve ikisini Sistem Sorumluları olarak görevlendirecektir ve mesai saatlerinde sürekli hastanede bulunduracaktır. Proje lideri yazılım konusunda deneyimli ve yazılım, programlama ile ilgili derslerinde verildiği 4 yıllık lisans programını (Bilgisayar Mühendisliği) tamamlamış olmalıdır. En az 1 (bir) yıldır bu alanda çalışmış olması gerekmektedir. Proje liderinin yükleniciye ait yazılımda değişiklik yetkisi olmalıdır. Oluşacak problemleri ve talep edilecek değişiklikleri karşılayabilecek yazılım ve programlama bilgisine sahip olmalı ve değişiklik ve eklemeleri hastanede gerçekleştirebilmelidir. Proje liderine ait diploma ve sertifikalar, deneyim belgesi teklif dosyasına eklenecektir. Sistem Sorumlusu olarak görev alacak personel, bir hastanede en az 1 yıldır bu görevi yapmış ve deneyimli olması gereklidir. Çalıştırılacak bu personele ait diploma, sertifika, deneyim belgesi, son 4 (dört) aya ait SSK primlerini gösterir belge ile personelin hastanemizde en az 1 yıl çalışacağına dair noter tasdikli taahhütname teklif dosyasına eklenecektir.” şeklindeki düzenlemenin ihaleye katılmalarını engellediği, idare bünyesinde hali hazırda hizmet veren firma ya da Adıyaman merkezli bir hastane otomasyon hizmeti veren firma hariç henüz sonuçlanmamış bir ihale için öngörülen istihdam zorunluluğunun ise ne firmaları ne de başkaca bir firma tarafından karşılanmasının mümkün olamayacağı, yüklenici tarafından istihdam edilecek personelin “veritabanı ve ağ kontrol server işletim sistemi ve network cihazları üreticisinden an az birinden eğitim sertifikası” bulunması yönündeki düzenleme ile tüm özelliklerin proje lideri ve 2 sistem sorumlusu üzerinde toplanmasının hem maliyeti arttıracağı hem de bu özelliklere sahip personelin sağlanması konusunda firmaları sıkıntıya sokacağı, ayrıca yine düzenleme ile son dört aya ait SSK primlerini gösterir belge istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,
2) Teknik şartnamenin 1.13 maddesinin 3 üncü bendinde; “Teklif edilen tüm sistemde çalışacak yazılımlar (LBS Dahil) firmanın kendisine ait olacaktır ve LBS dahil tüm yazılımların firmanın kendisine ait yazılımlar olduğuna dair noter tasdikli taahhütname verecektir. Firmanın HBYS yazılımlarına ait TSE uygunluk belgesini teklif dosyasında sunacaktır” şeklindeki düzenleme ile yine Teknik Şartnamenin “Firma Çalışanları” başlıklı 2.2 maddesinin 4 üncü bendinde; “personelin hastanemizde en az 1 yıl çalışacağına dair noter tasdikli taahhütname teklif dosyasına eklenecektir.” şeklindeki düzenlemede istenilen noter tasdikli taahhütname ile isteklilere artı maliyetler getirildiği, oysa ki söz konusu taahhütlerin ıslak imzalı ve aslı belge şeklinde ihaleye girilebileceği, Noterler Birliği tarafından alınan karar gereğince noterli taahhütlerde ihale bedeli istenildiği, ihale bedelinin gizliliği düşünüldüğünden bu bilgiyi vermeyen firmalarının taahhüdü noter tasdikli yapamadığı iddialarına yer verilmiştir.
A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
Bilgisayar Otomasyon Sistemi Teknik Servis, Program Bakım-Geliştirme, Yenileme ve Eğitim Şartnamesinin “Firma Çalışanları” başlıklı 2.2 maddesinin 4 üncü bendinde; “Yüklenici, hastane hizmetlerin sürekliliği ve sorunsuz çalışabilmesi için mesai saatleri içerisinde hastanede yazılıma müdahale edebilecek özellikte (veritabanı ve ağ kontrol server işletim sistemi ve network cihazları üreticisinden en az birinden eğitim sertifikası olan) çalıştırılacak 70 elemandan birisini proje lideri ve ikisini Sistem Sorumluları olarak görevlendirecektir ve mesai saatlerinde sürekli hastanede bulunduracaktır. Proje lideri yazılım konusunda deneyimli ve yazılım, programlama ile ilgili derslerinde verildiği 4 yıllık lisans programını (Bilgisayar Mühendisliği) tamamlamış olmalıdır. En az 1 (bir) yıldır bu alanda çalışmış olması gerekmektedir. Proje liderinin yükleniciye ait yazılımda değişiklik yetkisi olmalıdır. Oluşacak problemleri ve talep edilecek değişiklikleri karşılayabilecek yazılım ve programlama bilgisine sahip olmalı ve değişiklik ve eklemeleri hastanede gerçekleştirebilmelidir. Proje liderine ait diploma ve sertifikalar, deneyim belgesi teklif dosyasına eklenecektir. Sistem Sorumlusu olarak görev alacak personel, bir hastanede en az 1 yıldır bu görevi yapmış ve deneyimli olması gereklidir. Çalıştırılacak bu personele ait diploma, sertifika, deneyim belgesi, son 4 (dört) aya ait SSK primlerini gösterir belge ile personelin hastanemizde en az 1 yıl çalışacağına dair noter tasdikli taahhütname teklif dosyasına eklenecektir.” düzenlemesi yer almakta,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinde; "İsteklinin personel durumuna ilişkin belgeler başlığı altında; “Hizmet alımı ihalelerinde idarece çalıştırılması öngörülen personelin nitelik ve sayısı ihale dokümanında belirtilir. Anahtar teknik personele ilişkin düzenleme dışında mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin olarak ihale dokümanında isteklinin personel çalıştırdığına dair belge veya personel çalıştıracağına dair taahhütname istenemez.
Asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel öngörülmesi halinde, ilgili kişinin ihale konusu hizmetin uzmanı olması, ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibarıyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olması şartlarının aranması zorunludur. İsteklinin bünyesinde bulunduğu hususu; ilgili adına prim ödendiğini veya ilgilinin işe alındığını gösteren sosyal güvenlik kurumu belgesi ile tevsik edilir. Bu niteliklere sahip gerçek kişi isteklilerden, şahıs şirketi ortaklarından, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklarından, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortaklarından, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortaklarından ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarından isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.
Asgari yeterlik kriteri olarak öngörülen anahtar teknik personelin deneyim süresine ilişkin düzenleme yapılması durumunda idarece asgari deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülür. Bu durumda özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt süresini gösteren belgeyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt süresini gösteren belgeyle; anahtar teknik personel olarak öngörülen personelin ilgili mevzuatı gereği kaydolması gereken meslek odası bulunmaması halinde deneyim süresi mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.
Anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda teknik personel olarak ihale konusu işte istihdam edilemez.
İş ortaklıklarında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve özel ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.
Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir.’’ hükmü bulunmaktadır.
Yukarıda yapılan tespitler, şikayet konusu husus ve ihale dokümanında yapılan düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde; hizmet alımı ihalelerinde ihale konusu işte anahtar teknik personel çalıştırılması öngörülmekte ise; ihale dokümanında mesleki ve teknik yeterlilik kapsamında ve isteklinin personel durumuna ilişkin belgeler bölümünde yer verilmek suretiyle bu personele ilişkin belge istenilebileceği, anahtar teknik personelin ihale konusu işin uzmanı olması, ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibariyle isteklinin bünyesinde bulunuyor olması şartlarının aranmasının gerekli bulunduğu, ancak anahtar teknik personelin çalıştırılması öngörülmemekte ise istenilen diğer personelin nitelik ve sayısının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği, anahtar teknik personel dışında isteklinin personel çalıştırdığına dair belge veya çalıştıracağına dair taahhütname istenilemeyeceğinden idarece yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
İdarelerce ihale dokümanında Kamu İhale mevzuatına uygun olan hususlarda isteklilerden noter onaylı taahhütname istenebileceği, “personelin hastanemizde en az 1 yıl çalışacağına dair noter tasdikli taahhütname teklif dosyasına eklenecektir.” düzenlemesinde sistem sorumlusu için anahtar personel olmadığı için çalıştıracağına dair taahhütname istenilemeyeceği, mevzuata uygun olan hususlarda noter onaylı taahhütname istenilmesinde bir aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 20 nci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:
İdare tarafından, ihaleye katılan istekliye gönderilen ihalenin iptaline ilişkin olarak alınan 20.11.2008 tarihli kararda;
“İhaleye tek istekli iştirak ettiği ve rekabet sağlanamadığı için, ayrıca ihaleye iştirak eden isteklinin teklif ettiği bedel kurumumuzca hazırlanmış olan yaklaşık maliyetin üzerinde olduğundan ihalenin iptaline karar verilmiştir”
hususları belirtilmektedir.
20.11.2008 tarihli ihale komisyon kararında ihaleye tek isteklinin katıldığı ve teklif ettiği bedelin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu ve ihalenin bu istekli üzerinde bırakıldığı, ihale yetkilisi tarafından aynı gün ihale kararının iptal edildiği görülmüştür.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 40 ıncı maddesinde; “… İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.” hükmü bulunmaktadır.
Bu hüküm çerçevesinde ihalenin iptali, ihale sürecini sona erdiren ve bu süreçte tesis edilmiş idari işlemleri tesis tarihi itibariyle ortadan kaldıran bir işlem niteliğinde bulunmaktadır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale işlemleri ile ihale kararının iptali gerekmekte ise de başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesi uyarınca ihale yetkilisi tarafından 20.11.2008 tarihinde iptal edildiği anlaşıldığından, bu aşamada, bir ihale ve bu ihaleye ilişkin bir süreç kalmadığı ve Kuruma yapılan başvurunun da ihalenin iptali işlemine karşı olmadığı anlaşıldığından başvuru hakkında karar verilmesine gerek bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle;
Karar verilmesine yer olmadığına,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)