(4734 S. K. m. 13, 56) (4857 S. K. m. 47)
Toplantı No: 2007/77
Gündem No: 57
Karar Tarihi: 14.12.2007
Karar No: 2007/UH.Z-4075
Şikayetçi: Ada Hizmet Taah. Danş. Rekl. Org. Tıbbi Malz. ve Dahili Tic. Ltd. Şti Camiatik Mahallesi, Başçeşme Sokak, No:21, K.2, Malkara/TEKİRDAĞ
İhaleyi yapan idare: Hayrabolu Devlet Hastanesi Başhekimliği Aydınevler Mahallesi, Arslan Küme Evleri, No: 20 Hayrabolu/TEKİRDAĞ
Başvuru tarih ve sayısı: 19.11.2007 / 33610
Başvuruya konu ihale: 2007/162680 İhale Kayıt Numaralı “Hizmet Alımı” İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 06.12.2007 tarih ve 08.2105.0148/2007-62E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Hayrabolu Devlet Hastanesi’nce 14.11.2007 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan “Temizlik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ada Hizmet Taah. Danş. Rekl. Org. Tıbbi Malz. ve Dahili Tic. Ltd. Şirketi’nin 13.11.2007 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.11.2007 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 19.11.2007 tarih ve 33610 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.11.2007 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1) Teknik Şartnamenin “Teklif Fiyata Dahil Olacak Masraflar” maddesinde dini ve milli bayramlar, Cumartesi ve Pazar dahil her gün işin devam edeceğinin belirtildiği halde idari şartnamenin 26 ncı maddesinde teklif fiyata dahil masraflar bölümünde bir düzenleme yapılmamasının mevzuata aykırı olduğu,
2) Süreklilik arz eden bir iş söz konusu olduğu halde eşik değerlerin altında kalmak amacı ile 8 aylık süre için ihale edilmesinin Kamu İhale Kanununa aykırı olduğu,
3) İdarenin hiçbir yeterlilik kriteri öngörmemesinin haksız rekabete yol açacağı,
İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin ;
Teknik Şartnamenin Temizlik Programı başlığı altında A - Günlük Temizlik: Birimlerin genel temizliği sabah saat 07:30 da başlayıp, 08:15’ de biter öğlenden sonra saat 12:00 ile 18:00 saatleri arasındadır. Dini ve milli bayramlar, Cumartesi ve Pazar dahil her gün 7:30 - 16:00 saatleri arasında temizlik işlemi sürekli devam edecektir düzenlemesi yapıldıktan sonra haftalık, aylık temizliğin nasıl yapılacağına ilişkin olarak diğer ayrıntılara yer verilmiştir.
Teknik şartnamenin Çalışma Saatleri başlığı altında ise mesainin 07:30 da başlayacağı, günlük 7,5 saat ve haftada 6 gün fiilen 45 saat çalışma zorunluluğunun bulunduğu belirtilmiştir.
İdari Şartnamenin 26 ncı maddesinde, teklif fiyata dahil olan masraflar bölümünde, haftada 45 saat olmak üzere ayda 26 gün çalışılacağının, yol bedeli olarak günlük gidiş geliş olmak üzere 1,50 YTL. ödeneceği, bir yazlık - bir kışlık olmak üzere 2 takım teknik şartnamede belirtilen giysinin teklif fiyata dahil edileceğinin bildirildiği ancak dini- milli resmi bayram, Cumartesi ve Pazar günleri için kaç işçinin çalışacağı ve kaç gün çalışılacağına ilişkin bir belirlemenin yapılmadığı görülmüştür.
Konu ile ilgili olarak idarenin 13.11.2007 tarihli şikayete cevabında hastanede çalışacak personel idare kararı uyarınca resmi tatilde çalıştırıldığı bir güne ücret ödemek yerine tatilden sonra gelen çalışma günlerinden birinci gün izin verilerek değerlendirilmesi uygun olduğundan ayrıca ücretlendirmeye gerek görülmediği belirtilmiş ve İdarece 16.10.2007 tarihinde bu yönde bir karar alındığı görülmüştür.
Kamu İhale Genel Tebliğinde; “İşin niteliği gereği resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ihale dokümanında belirtilecektir.’’
4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi Genel tatil ücreti başlığı altında; “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.’’
Hükümleri mevcut bulunduğundan, idare kararı ile Kanun hilafına düzenlemeye gidilemeyeceği ayrıca, düzenlemenin isteklileri tereddüde düşürücü mahiyette bulunduğu bu nedenlerle de başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin;
İşin süresi İdari şartnamede ve ilanda 01.01.2008 - 30.08.2007 (240) ikiyüz kırk takvim günü olarak belirlenmiştir. Süreklilik arz eden bir iş söz konusu olduğu halde eşik değerlerin altında kalmak amacı ile 8 aylık süre için ihaleye çıkıldığı iddia edilmekte ise de; ihale işlem dosyasının incelenmesinde bu iddiayı doğrulayacak herhangi bir bilgi veya belgeye rastlanılmamış olup diğer taraftan idarenin niyetine ilişkin bir incelemenin ihale dokümanı üzerinden yapılması ya da anlaşılabilmesi de mümkün bulunmadığından, iddia yerinde bulunmamıştır.
3) Başvuru sahibinin üçüncü iddiasına ilişkin olarak;
İdarece tespit edilen yaklaşık maliyet aralığı dikkate alındığında, Kamu İhale Kanununun 13 üncü maddesinin (b) bendinde belirtilen bir ihale söz konusu olduğu görülmektedir. Söz konusu maliyet aralığında, idarenin öngördüğü yeterlilik kriterlerinin mevzuata uygun bulunduğu, başkaca yeterlilik kriteri öngörülmesinin zorunlu bulunmadığından iddianın uygun bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale işlemleri ile ihale kararının iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Esasta
Oybirliği gerekçede oy çokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
EK GEREKÇE
1) 4734 sayılı Kanun Temel İlkeler başlıklı 5. maddesinin 1. fıkrasında " İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” hükmü yer almaktadır.
İncelemeye konu ihalede 14 ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 9 isteklinin teklif verdiği ve tek geçerli teklifin bulunduğu göz önüne alındığında, 4734 sayılı Kanunun 5. maddesinin 1. fıkrasında öngörülen ilkeler inceleme konusu ihalede oluşmamıştır.
2) Ayrıca teknik şartnamenin “A-Günlük Temizlik” başlığı altında temizlik işleminin, dini ve milli bayramlar, cumartesi ve pazar dahil her gün 7:30-16:00 saatleri arasında sürekli yapılacaktır düzenlemesine yer verilmiştir. İdari şartnamenin teklif fiyata dahil masrafları düzenleyen 26 ncı maddesinde ise dini ve milli bayramlar il cumartesi ve pazar günleri çalışılacağına dair bir düzenleme yapılmamıştır.
Kamu İhale Genel Tebliğinde, dini ve milli bayramlar il cumartesi ve pazar günleri çalışılacaksa, 4857 sayılı İş Kanunun gereği ödenecek ücretin hesaplanabilmesi için mutlaka bunun ihale dokümanında mutlaka belirtilmesi gerektiği düzenlenmiştir.
Diğer yandan Hizmet Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30 uncu maddesinde, ihale ve ön yeterlik ilanlarında yer alan bilgiler ile ihale veya ön yeterlik dokümanını oluşturan belgelerde idarece yapılan düzenlemelerin birbirine uygun olması gerektiği hükmü yer almaktadır.
Dini ve milli bayramlar il cumartesi ve pazar günleri çalışılmasına ilişkin olarak, teknik şartnamede yer verile düzenleme ile idari şartnamede yer alan düzenlemelerin bir biri ile uyumlu olmaması teklif fiyatın hazırlanmasında isteklileri tereddüde düşürücü mahiyettedir. Bu da yukarıda anılan mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmektedir.
Yukarıda belirtilen mevzuat aykırılıkları nedeniyle de ihalenin iptal edilmesi gerektiği görüşüyle çoğunluk kararına katılıyorum. (¤¤)