(4857 S. K. m. 2, 17, 112) (4735 S. K. m. 35) (1475 S. K. m. 14) (4734 S. K. m. 4, 5, 27, 54, 55, 62, 65 Ek. m. 8) (Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 38, 39) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik m. 6, 7, 8, 12, 21) (Kamu İhale Genel Tebliği m. 63)
Toplantı No: 2022/001
Gündem No: 37
Karar Tarihi: 05.01.2022
Karar No: 2022/UH.I-30
BAŞVURU SAHİBİ:
Hayat Organizasyon ve Danışmanlık Sanayi Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kilis Belediye Başkanlığı Su İşleri Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/679700 İhale Kayıt Numaralı “İçme Suyu Arıtma Tesisi, Atık Su Arıtma Tesisi, Pompa ve Terfi İstasyonları, İçme Suyu ve Kanalizasyon Arıza İşleri İşletilmesi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Kilis Belediye Başkanlığı Su İşleri Müdürlüğü tarafından 25.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İçme Suyu Arıtma Tesisi, Atık Su Arıtma Tesisi, Pompa ve Terfi İstasyonları, İçme Suyu ve Kanalizasyon Arıza İşleri İşletilmesi” ihalesine ilişkin olarak Hayat Organizasyon ve Danışmanlık Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 19.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 09.12.2021 tarih ve 57821 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.12.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/2042 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdari Şartname'nin 7.6'ncı maddesinde yer verilen benzer iş düzenlemesi nedeniyle yalnızca kamuda gerçekleştirilmiş işlerin benzer iş olarak kabul edilmesinin rekabeti kısıtladığı,
2) İşin kısımlara bölünerek ihale edilmemiş olması nedeniyle ihaleye iştirak etme arzusunda olan isteklilerin gerekli kriterleri karşılamalarının zor olduğu ve bu durumun ihaleye katılımı kısıtladığı, ihale konusu iş kapsamında aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmayan işlerin bir arada ihale edildiği, içme ve kanalizasyon şebekelerinin bakım ve onarımının yapım işi olarak ayrıca ihale edilmesi gerektiği,
3) İhale şartnamesinde belirtilen yemek hizmetinin içeriğinin net olarak belirtilmediği (gramaj-kalori vs), söz konusu ihalede sınır değerin altında teklif veren isteklilere aşırı düşük teklif sorgulaması yapılacağı yönündeki düzenleme düşünüldüğünde; açıklamaların sağlıklı şekilde yapılabilmesi ve idarece sağlıklı şekilde bu açıklamaların değerlendirilebilmesi açısından yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarının açıkça belirtilmesi gerektiği,
4) Sözleşme Tasarısı'nın 36.1'inci maddesinde yer verilen bilgisayarlar için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmaması ve bu cihazların iş bitiminde idarede kalıp kalmayacağı noktasında belirsizlik olması nedeniyle tekliflerin sağlıklı oluşturulamayacağı,
5) İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde yer verilen elektrik dağıtım kuruluşunca kesilecek cezalarda yüklenicinin sorumluluğu bulunmadığı hallerde yükleniciye yansıtılmasının mevzuata aykırı olduğu,
6) İdari şartnamenin 25. maddesinde "İş kapsamında çalıştırılacak personelin yıllık izin ücretleri ve ihbar tazminatları yüklenici tarafından ödenecektir" düzenlemesi ile sorumluluğun sadece yüklenici üzerinde bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu,
7) İdari Şartname'nin 25.3.1'inci maddesinde idareye ait araçlara ilişkin trafik cezalarının yüklenici tarafından ödeneceğine ilişkin düzenlemenin belirsizlik içerdiği,
8) İhale konusu iş kapsamında çalıştırılacak araçların yakıt dahil olarak kiralanmasının mevzuata aykırı olduğu, zira araçların yapacakları günlük ve aylık km bilgininin ihale dokumanında bulunmadığı,
9) Genel Teknik Şartname'nin 6'ncı maddesinin f bendinde iş için gerekli olan personel sayısının ihale dokümanında belirlenen sayı ile sınırlı olmayabileceği, çalıştırılacak ek sayıda personel için yükleniciye ödeme yapılmayacağı yönündeki düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,
10) Tesisin ilaçlanması için gerekli ilaçların etken maddelerine Teknik Şartname'de yer verilmediği,
11) İdare malı olan çekici ve açıcı vidanjörler ile römorklu traktörlere yüklenici tarafından kasko ve trafik sigortası yaptırılacağına ilişin düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki; ilgili mevzuat gereğince kamu kurum ve kuruluşlarının envanterinde bulunan araçlardan yalnızca ambulans ve itfaiye araçları için kasko yapılmasının mümkün olduğu, öte yandan idarenin kendi malı olan bu araçlarının sigorta ihtiyacının ayrı bir ihaleye çıkılarak sigorta şirketlerinden temin edilmesi gerektiği, zira mevcut ihalede sigorta şirketi olmayan istekliler tarafından teklif verildiğinden, söz konusu ihtiyacın daha yüksek bedellerle karşılanması sonucunun ortaya çıkacağı,
12) Genel Teknik Şartname'nin 5.8'inci maddesinde cep telefonu teminine ilişkin yer verilen düzenlemenin, Cumhurbaşkanlığı tarafından 30.06.2021 tarihli ve 31527 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2021/14 sayılı Genelge'de yer alan düzenlemelere aykırı olduğu,
13) Birim fiyat poz tariflerinin 20'nci maddesinde açıklandığı şekliyle birim fiyat teklif cetvelinde yer alan büro-kırtasiye araç gereçlerinin ihale konusu işle doğrudan bir bağının olmadığı, bu kalemlerin ayrıca ihale edilmesi gerektiği,
14) İdare tarafından ihale tarihinden önce şikayet başvurusuna cevap verilmemiş olması nedeniyle idare görüşü öğrenilemediğinden ihalede teklif vermelerinin mümkün olmadığı bu nedenle de ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
15) Bahse konu ihalede geçerli teklif sahibi 1 isteklinin bulunduğu bu isteklinin teklifinin de yaklaşık maliyetin %4.9 üzerinde olduğu, söz konusu durumun kamu zararına yol açacağı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,
b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,
c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,
istenilmesi zorunludur…” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: İçme Suyu Arıtma Tesisi, Atık Su Arıtma Tesisi, Pompa ve Terfi İstasyonları, İçme Suyu ve Kanalizasyon Arıza İşleri İşletilmesi
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
…
e) Miktarı: 33 ay süreli İçme Suyu Tesisleri ve Atık Su Tesisi ile Alt Yapı Hizmetleri Bakım Onarım Hizmetleri Alım İşi
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kilis Merkez” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:
1-) Kamuda gerçekleştirilen Atıksu Arıtma Tesisi işletme hizmet alım işlerine ait iş deneyim belgeleri benzer iş olarak değerlendirilecektir.
2-) Kamuda gerçekleştirilen İçme Suyu Arıtma Tesisi işletme hizmet alım işlerine ait iş deneyim belgeleri benzer iş olarak değerlendirilecektir.
3-) Kamuda gerçekleştirilen su şebeke hatları bakım hizmetleri işleri, kanalizasyon hatları bakım hizmetleri işleri veya doğalgaz hatları bakım hizmetleri işlerine ait iş deneyim belgeleri benzer iş olarak değerlendirilecektir.
4-) Kamuda gerçekleştirilen Atıksu Arıtma Tesisi yapım ve işletim işlerinin birlikte yapıldığı işlere ait iş deneyim belgeleri benzer iş olarak değerlendirilecektir.
5-) Kamuda gerçekleştirilen İçme Suyu Arıtma Tesisi yapım ve işletim işlerinin birlikte yapıldığı işlere ait iş deneyim belgeleri benzer iş olarak değerlendirilecektir.
6-)Kamuda gerçekleştirilen su şebeke hatları yapım ve işletim işlerinin birlikte yapıldığı işlere ait iş deneyim belgeleri veya kanalizasyon hatları yapım ve işletim işlerinin birlikte yapıldığı işlere ait iş deneyim belgeleri benzer iş olarak değerlendirilecektir.
Not: Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarına ilişkin iş deneyim belgeleri değerlendirme dışı bırakılacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu olan ihalenin benzer iş düzenlemesinin rekabeti kısıtladığı iddiası ile ilgili hususun İhale İlanı’nın 4.4’üncü maddesinde yer alan düzenlemeye yönelik olduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin ihalenin ilan tarihi olan 27.10.2021 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 19.11.2021 tarihinde idareye başvuruda bulunduğu, bu nedenle söz konusu iddianın 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Mal : Satın alınan her türlü ihtiyaç maddeleri ile taşınır ve taşınmaz mal ve hakları,
Hizmet: Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, (…), tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri,
Yapım : Bina, karayolu, demiryolu, otoyol, havalimanı, rıhtım, liman, tersane, köprü, tünel, metro, viyadük, spor tesisi, alt yapı, boru iletim hattı, haberleşme ve enerji nakil hattı, baraj, enerji santrali, rafineri tesisi, sulama tesisi, toprak ıslahı, taşkın koruma ve dekapaj gibi her türlü inşaat işleri ve bu işlerle ilgili tesisat, imalat, ihzarat, nakliye, tamamlama, büyük onarım, restorasyon, çevre düzenlemesi, sondaj, yıkma, güçlendirme ve montaj işleri ile benzeri yapım işlerini,…” hükmü,
Anılan Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.
Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez…” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.
…
h) İhaleye konsorsiyumların teklif verip veremeyeceği, ihale konusu işin tamamına veya bir kısmına teklif verilmesinin mümkün olup olmadığı, mal alımı ihalelerinde alternatif teklif verilip verilemeyeceği, verilebilecekse alternatif tekliflerin nasıl değerlendirileceği…” hükmü,
Anılan Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “…e) 1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.
2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.
3) Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir….” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Bakım onarım işleri” başlıklı 63’üncü maddesinde “63.1. 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde, büyük onarım yapım tanımı içinde, bakım ve onarım ise hizmet tanımı içinde sayılmıştır. Bu çerçevede, bütçe tertiplerine bakılmaksızın makine ve ekipmanın bakım ve onarımının hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekmektedir. Küçük onarımlar da dahil olmak üzere yapıma ilişkin onarımların ise hizmet alımı olarak ihale edilmesi mümkün değildir.” açıklaması,
29.04.2021 tarihli İhale İlanı’nda “…9. İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden teklif birim fiyat şeklinde verilecektir. İhale sonucunda, üzerine ihale yapılan istekli ile birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.
10. Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir...” düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir…”düzenlemesi,
İdarece birim fiyat teklif cetveline ilişkin,
A1
B2
Sıra No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3
Miktarı
Teklif Edilen4 Birim Fiyat
Tutarı
Birimi
İşçi sayısı
Ay/gün/saat
1
Saha Amiri(Brüt asgari ücretin %60 fazlası)
Ay
10
33
2
Tesis Amiri(Brüt asgari ücretin %50 fazlası)
Ay
6
33
3
Ekip Amiri(Brüt asgari ücretin %30 fazlası)
Ay
6
33
4
Saha Sorumlusu(Brüt asgari ücretin %40 fazlası)
Ay
2
33
5
Usta Personel(Brüt asgari ücretin %20 fazlası)
Ay
34
33
6
Yrd. Usta Personel(Brüt asgari ücretin %10 fazlası)
Ay
76
33
7
Düz İşçi(Brüt asgari ücret)
Ay
35
33
8
Engelli Personel(Brüt asgari ücret)
Ay
5
33
I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5
Sıra No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6
Birimi
Miktarı
Teklif Edilen4 Birim Fiyat
Tutarı
1
Çekici ve Açıcı Vidanjör Aracı (İdare Malı) (8 Adet)
gün
8.024
2
Beko Loder İş Makinası (5 Adet)
gün
5.015
3
Binek Araç (8 Adet)
gün
8.024
4
Motosiklet (3 Adet)
gün
3.009
5
Römorklu Traktör (İdare Malı) (5 Adet)
gün
5.015
6
Römorklu Traktör (2 Adet)
gün
2.006
7
Asfalt Kesme Makinası Çalıştırılması
gün
1.003
8
Sulama Tankeri
gün
1.003
9
Mobil Vinç
gün
1.003
10
Pick Up (4*4)
gün
1.003
11
Sarf Giderleri
ay
33
12
Periyodik Bakım Onarım Hizmetleri
ay
33
13
Katyonik Polielektrolit Temini
kilogram
16.000
14
Sodyum Hipoklorit Temini
kilogram
170.000
15
PACS Temini
kilogram
300.000
16
Anyonik Poliektrolit Temini
kilogram
400
17
Gaz Klor Temini
kilogram
65.000
18
Laboratuvar Hizmetleri
ay
33
19
Büro-Kırtasiye Araç Gereçleri Temini
ay
33
20
Yemek Servisi Hizmetleri
gün
858
21
İlaçlama Hizmetleri
ay
33
22
İçme Suyu Abone Bağlantısı (4 Metreye Kadar)
adet
400
23
İçme Suyu Abone Bağlantısı (4-10 Metre Arası)
adet
250
24
İçme Suyu Servis Arızası Giderme (32 mm, 50 mm, 63 mm)
adet
5.000
25
İçme Suyu Şebeke Arızası Giderme (75 mm, 90 mm, 110 mm)
adet
900
26
Su Şebeke Arızası Giderme (125 mm, 140 mm, 160 mm, 200 mm)
adet
250
27
Su Şebeke Arızası Giderme (225 mm, 250 mm, 280 mm)
adet
120
28
İsale Hattı Arızası Giderme (400 mm, 450 mm, 500 mm)
adet
60
29
İsale Hattı Arızası Giderme (600 mm, 630 mm)
adet
30
30
İsale Hattı Arızası Giderme (800 mm Duktil Boru)
adet
25
31
İsale Hattı Arızası Giderme (900 mm)
adet
5
32
Genel İletişim Giderleri
ay
33
33
Kanalizasyon Abone Bağlantısı (4 Metreye Kadar)
adet
375
34
Kanalizasyon Abone Bağlantısı (4-10 Metre Arası)
adet
500
35
Kanalizasyon Servis Arızası Giderme
adet
1.800
36
Kanalizasyon Şebeke Hattı Arızası Giderme
adet
400
37
Rögar Kapağının Yükseltilmesi
adet
300
38
Periyodik Sayaç Değişimi
adet
2.500
39
Yeni Abone Sayaç Bağlantısı
adet
2.500
40
Tesislerde Bulunan 10 Adet Kompanzasyon Panosunun Bakımı ve Onarımı
ay
33
41
Saha Amiri(Brüt asgari ücretin %60 fazlası) (Resmi Tatil Çalışması)
gün
450
42
Tesis Amiri(Brüt asgari ücretin %50 fazlası) (Resmi Tatil Çalışması)
gün
270
43
Ekip Amiri(Brüt asgari ücretin %30 fazlası) (Resmi Tatil Çalışması)
gün
270
44
Saha Sorumlusu(Brüt asgari ücretin %40 fazlası) (Resmi Tatil Çalışması)
gün
90
45
Usta Personel(Brüt asgari ücretin %20 fazlası) (Resmi Tatil Çalışması)
gün
1.530
46
Yrd. Usta Personel(Brüt asgari ücretin %10 fazlası) (Resmi Tatil Çalışması)
gün
3.420
47
Düz İşçi(Brüt asgari ücret)
gün
1.575
48
Saha Amiri(Brüt asgari ücretin %60 fazlası) (Fazla Mesai Çalışması)
saat
7.425
49
Tesis Amiri(Brüt asgari ücretin %50 fazlası) (Fazla Mesai Çalışması)
saat
4.455
50
Ekip Amiri(Brüt asgari ücretin %30 fazlası) (Fazla Mesai Çalışması)
saat
4.455
51
Saha Sorumlusu(Brüt asgari ücretin %40 fazlası) (Fazla Mesai Çalışması)
saat
1.485
52
Usta Personel(Brüt asgari ücretin %20 fazlası) (Fazla Mesai Çalışması)
saat
25.245
53
Yrd. Usta Personel(Brüt asgari ücretin %10 fazlası) (Fazla Mesai Çalışması)
saat
56.430
54
Düz İşçi(Brüt asgari ücret) (Fazla Mesai Çalışması)
saat
25.987,5
II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)
TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)
şeklinde yapılan düzenleme,
İçme Suyu Arıtma Tesisi, Atıksu Arıtma Tesisi, Pompa ve Terfi İstasyonları, İçme Suyu Kuyuları, Su ve Kanalizasyon Arıza İşlerinin İşletilmesi Hizmet Alımı İşi Teknik Şartnamesi’nin (Genel Teknik Şartname) 1’inci maddesinde “GİRİŞ: KİLİS BELEDİYESİ İçme Suyu Arıtma tesisi, Atık Su Arıtma Tesisi, Pompa ve Terfi İstasyonları, İçme Suyu Kuyuları, Su ve Kanalizasyon Arıza İşlerinin İşletilmesi işi için hazırlanan şartnamedir.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin 2’nci maddesinde “İŞLETİLMESİ YAPILACAK TESİSLER VE İŞLER
2-1- İçme Suyu Arıtma Tesisi (1 adet )
2-2- Kilis Merkez Atık Su Arıtma Tesisi (1 adet)
2-3- Pompa ve Terfi İstasyonları (7 adet)
2-4- Su ve Kanalizasyon Arıza İşleri (Genel)” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemleri bir arada değerlendirildiğinde bahse konu hizmetin parçalarının birbirini tamamlayıcı nitelikte olması ve hizmetin aksatılmadan yürütülebilmesi amacıyla bahse konu unsurların aynı ihaleye konu edildiği dikkate alındığında, yapıma ilişkin bakım onarım ve malzeme temini işlerinin hizmet işleriyle bir arada ihale edilmesi 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesine aykırı olmadığı değerlendirilmekle birlikte ihale konusu iş kapsamında yer alan malzemeli yemek hizmeti alımı ile büro-kırtasiye araç gereç temini kalemlerinin ayrı bir ihale konusu olabilecek nitelikte ve büyüklükte olduğu değerlendirildiğinden söz konusu işlerin tek bir ihale altında birleştirilerek ihale edilmesinin mevzuata aykırı olduğu sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiası bu yönüyle yerinde görülmüştür.
Ayrıca yapılan incelemede, başvuruya konu olan ihalenin kısmi teklife açık olması gerektiği iddiası ile ilgili hususun İhale İlanı’nın 9 ve 10’uncu maddelerinde yer alan düzenlemeye yönelik olduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin ihalenin ilan tarihi olan 27.10.2021 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 19.11.2021 tarihinde idareye başvuruda bulunduğu, bu nedenle söz konusu iddianın 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Yemek ve Çay Servisi Hizmetleri Özel Teknik Şartnamesi’nin “Amaç ve Kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu şartname, mülkiyeti Kilis Belediyesi’ne ait olan Atıksu Arıtma Tesisi ve İçme Suyu Arıtma Tesislerinde görevli İşletme personelleri, kontrol teşkilatı ve ziyaretçiler, Tesiste mevcut yemekhanede aşağıda tanımlı kalite, standart ve koşullar da haftanın tüm günü yemek verilmesi konularını içermektedir. Bu amaçla sözleşme süresince aşağıda tanımlı yemek servisi hizmetleri İşletmeci (Yüklenici)tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Yemek Servisi Hizmetlerine Ait Teknik Şartname” başlıklı 2’nci maddesinde “İşletmeci, Tesislerde görevli İşletme personellerine, kontrol teşkilatına ve ziyaretçilere bu şartnamede tanımlı asgari şartları taşıyan, aylık yeterli miktarda (Pazar Günleri Hariç) (Günlük En Az 100 Kişilik) ayni olarak yemek verecektir. Ziyaretçi sayısı ile Normal Mesai ve Vardiya Mesai çalışma saatlerine göre veya çalışan personelin izin, tatil, vs. durumlarına göre yemek sayılarında farklılıklar olabilir. Bu sebeple İşletmeci, Tesislere yeterli miktarda yemek getirilmesini koordine edecektir. Yemek miktarı; Ziyaretçi sayısı, kontrol teşkilatı görevlileri ile Tesislerde görevli personel sayıları ve durumları göz önünde bulundurularak hesaplanacaktır. Yemek ve Çay servis hizmetinin, kalite ve standartlar bakımından aşağıdaki şartları sağlaması zorunludur:
İşletmeci, Tesislerde mevcut yemekhanede yemeğin sıcak bir şekilde personellere verilmesini sağlayacaktır.
İşletmeci, Tesiste personele, kontrol teşkilatına ve ziyaretçilere çay kahve vb. ikram edecektir. Bunun için gerekli ekipman ve malzemeleri(semaver, bardak, çay kaşığı, çay tabağı, fincan, çay, kahve, şeker, baharatlar vb.) temin etmek zorundadır.
Yüklenici her öğle yemeği için en az 5 çeşit yemek çıkaracaktır. Hazırlanacak yemeklerde aşağıdaki örneklemeler baz alınacaktır. Yüklenici aylık menüyü kontrol teşkilatına her ay için onaylatacak ve onaylanmış menü üzerinden herhangi bir değişiklik yapmayacaktır.
Birinci Çeşit
Çorba
İkinci Çeşit
Ana Yemek
Üçüncü Çeşit
Yardımcı Yemek (Pilav, Makarna vs)
Dördüncü Çeşit
Tatlı ve/veya Meyve
Beşinci Çeşit
Salata veya Yoğurt veya Ayran veya Cacık veya Turşu
Her Bir Kişi için
2 Adet Roll Ekmek (Kapalı Poşette) ve 1 adet ambalajlı bardak su
7.2- İki haftalık örnek menüler aşağıya çıkarılmıştır;
Örnek kış menüsü 1
Pazartesi
Roman çorbası
Arpacık soğanlı et kavurma
Arpa şehriyeli pirinç pilavı
Cevizli kadayıf
Çoban salata ve portakal
Salı
Tavuklu arpa şehriye çorbası
Etli karışık dolma
Patatesli gül böreği
Fıstıklı kuş gözü tatlısı
Yoğurt
Çarşamba
Kremalı mantar çorba
Kadınbudu köfte ve patates kızartma
Barbunya pilaki
Şekerpare
Mevsim salata
Perşembe
Mercimek çorba
Fırında sebzeli tavuk but
Bulgur pilavı
Sütlaç
Ayran
Cuma
Düğün çorbası
İzmir köfte
Peynirli makarna
Sütlü irmik tatlısı
Salata ve elma
Örnek yaz menüsü1
Pazartesi
Şehriyeli çorba
Et kavurma / patates püreli
İstanbul pilavı
Fıstıklı burma kadayıf
Ayran
Salı
Defneli ezme çorba
Kaşarlı kasap köfte / fırında sütlü patates
Bulgur pilavı
Mevsim meyvesi (karpuz, kiraz, üzüm, şeftali)
Salata
Çarşamba
Domates çorba
İncik kebabı
Tel şehriyeli pirinç pilavı
Çikolatalı brovni
Cacık ve kavun
Perşembe
Sütlü bulgur çorbası
Etli taze fasülye
Nohutlu pirinç pilavı
Çilekli puding
Yoğurt
Cuma
Mantar çorbası
Etli lahana sarma
Patatesli peynirli tepsi böreği
İrmik helvası
Semizotu salatası
…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Uyarı ve Cezalar” başlıklı 3’üncü maddesinde “Bu şartnamede tanımlı hizmetlerin koordinasyonu ve tüm masrafları İşletmeci tarafından karşılanacaktır. Ancak sözleşme süresi içerisinde herhangi bir sebeple söz konusu hizmetlerin asgari kalite ve standartlara uygun şekilde yapılmadığı İdare Kontrol Teşkilatınca tespit edilirse yüklenici 3 defa yazılı olarak ihtar edilecektir; yüklenici yine de asgari kalite ve standartlara uygun şekilde yapmamaya devam eder ise tüm bu hizmetler için İdare Kontrol Teşkilatı tarafından piyasa fiyat araştırması yapılarak gerekli iş ve işlemler tespit edilir ve İşletmecinin namı-ı hesabına yaptırılarak bedelinin 1,3 katı oranında İşletmeciye cezai müeyyide uygulanır. Uygulanacak olan ceza düzenlenecek ilk hak edişte İşletmecinin alacağından kesilir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Söz konusu hizmet alımının malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtımı işlerini de içerdiği, birim fiyat teklif cetvelinde bu gider kalemi için ayrı satır açıldığı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilecek personel, kontrol teşkilatı ve ziyaretçilere günlük en az 100 kişi üzerinden ayni olarak yemek verileceğinin belirtildiği, bununla birlikte birer haftalık yaz ve kış ayrı ayrı olmak üzere örnek menüye yer verildiği, ancak söz konusu menüde yer alan yemeklerin gıda rasyo bilgilerine ihale dokümanında yer verilmediği, bu kapsamda istekliler tarafından yemek giderinin net bir şekilde öngörülebilmesinin mümkün olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası bu yönüyle yerinde görülmüştür.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “Sözleşme süresince kontrol teşkilatınca kullanılmak üzere 4 adet taşınabilir ve 1 adet masaüstü bilgisayar idareye teslim edilecektir. Bilgisayarların taşıyacağı nitelikler işin gereklerine uygun olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen düzenlemede; bilgisayarların kontrol teşkilatı tarafından sözleşme süresince kullanılacağının belirtildiği, dolayısıyla bu bilgisayarların sözleşme bitiminde yükleniciye geri verileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…Tesislerde kullanılan enerji gideri idare tarafından karşılanacaktır. Ancak Elektrik Dağıtım kuruluşunca kesilecek cezalar yüklenici tarafından ödenir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verildiği üzere enerji maliyetinin idare tarafından karşılanacağının belirtildiği, dolayısıyla bu bedelin enerji elektrik dağıtım kurumuna ödenmemesi durumunda ortaya çıkacak cezai işlemlerin muhattabının yüklenici olmasının beklenemeyeceği sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.
6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü,
Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;
a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,
b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.
Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.
…
Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatların ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından çıkarılan ve 08/02/2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik” ile belirlenmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.
2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.
3) Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
Tesisin işletilmesi esnasında kullanılacak olan her türlü yedek parça ve sarf malzeme temini yüklenici tarafından karşılanacaktır.
Tesiste çalışan motorların yanması durumunda sarımı yüklenici tarafından yaptırılacaktır.
Tesislerde kullanılan enerji gideri idare tarafından karşılanacaktır. Ancak Elektrik Dağıtım kuruluşunca kesilecek cezalar yüklenici tarafından ödenir.
Yükleniciye teslim edilecek olan malzeme ya da ekipmanlar teslim sırasında yüklenici tarafından muayene edilerek kabul edilecektir. Verilen malzemenin montajı sırasında ya da başka bir sebeple hasar görmesi ya da kullanılamaması halinde idare nin kusuru olmayacaktır. Bu malzeme ya da ekipman idarenin vereceği tarihte yüklenici tarafından temin edilecektir, bu işlem için yükleniciye herhangi bir ücret ödenmeyecektir.
İş kapsamında çalıştırılacak personelin yıllık izin ücretleri ve ihbar tazminatları yüklenici tarafından ödenecektir.
Tesislerdeki arızalar yükleniciye ait sebeplerden kaynaklanıyorsa bu arızalarda işletme kusuru ya da personelin hatası tespit edilirse aynı kalite ve özellikteki malzeme yüklenici tarafından, idarenin belirleyeceği sürede temin edilecektir, temin edilmemesi durumunda gerekli iş ve işlemler idare tarafından yapılacak ve ilk hak edişten fatura bedeli kadar kesinti yapılacaktır.
İdareye ait araçlara ilişkin trafik cezaları yüklenici tarafından ödenecektir.
İşletmeci bakım onarım ve işletme sırasında gerekli olan atölye ekipmanlarını (ölçü aletleri, termal ölçüm cihazları, alyan anahtarları, izoleli eldivenler, parçalayıcı kanatlı seyyar pompalar, dalgıç pompalar, kompresörler, pensampermetreler, seyyar panolar, pense çeşitleri, çektirme çeşitleri, yan keski, matkap çeşitleri, tornavida çeşitleri, anahtar takımları, kaynak makinesi, elektro füzyon kaynak (HDPE) makinası, havya, levye, çekiç, calaskal, gres pompası,… vb.) tesislerde bulundurmak zorundadır.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
Kısa vadeli sigorta prim oranı sigortalının prime esas kazancının %2 si dir.” düzenlemesi,
Genel Teknik Şartname’nin “Personel” başlıklı 6’ncı maddesinde “…c- Personelin özlük hakları, maaşları, sağlık ve çalışma ortamlarından yüklenici sorumludur…” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.
22.2. Yüklenici, tüm giderleri kendisine ait olmak üzere çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlüdür. Bu çerçevede; çalışanların iş güvenliği uzmanı, iş yeri hekimi ve zorunlu olması halinde diğer sağlık personeli tarafından sunulan hizmetlerden yararlanması, çalışanların sağlık gözetiminin yapılması, mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hâle getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığının izlenmesi, denetlenmesi ve uygunsuzlukların giderilmesi gibi iş sağlığı ve güvenliği mevzuatı kapsamında iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin alınması zorunlu tedbirler yüklenicinin sorumluluğundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak idarece yapılan yaklaşık maliyet hesabı incelendiğinde, şikâyete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.
Söz konusu düzenleme ile sorumluluğun yalnızca yüklenicide olmasının mevzuata aykırı olduğu iddiasına ilişkin olarak ihbar tazminatının, yüklenici tarafından hizmet işi kapsamında çalıştırılan personelin işten haber verilmeksizin veya 4857 sayılı İş Kanunu’nun 17’nci maddesinde düzenlenen ihbar süreleri bitiminden önce çıkarılması durumunda işveren tarafından işçiye ödenmesi gereken bir tazminat türü olduğu ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı ihalesi niteliğinde olan başvuruya konu ihale kapsamında çalıştırılacak personelin işvereninin yüklenici olduğu hususları göz önüne alındığında; söz konusu maliyet bileşenin yükleniciye ait olmasının mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin yukarıda yer verilen 25’inci maddesinde “…İdareye ait araçlara ilişkin trafik cezaları yüklenici tarafından ödenecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Genel Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.6- İş ve İşyerlerinin Korunması
…
d- İşyerlerinde kullanılan araç, gereç, makine, teçhizat ve ekipmanların neden olabileceği kazalardan yüklenici sorumludur. İdare hiç bir şekilde sorumlu değildir…” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin
…
Yükleniciye teslim edilecek olan malzeme ya da ekipmanlar teslim sırasında yüklenici tarafından muayene edilerek kabul edilecektir. Verilen malzemenin montajı sırasında ya da başka bir sebeple hasar görmesi ya da kullanılamaması halinde idare nin kusuru olmayacaktır. Bu malzeme ya da ekipman idarenin vereceği tarihte yüklenici tarafından temin edilecektir, bu işlem için yükleniciye herhangi bir ücret ödenmeyecektir.
…
Tesislerdeki arızalar yükleniciye ait sebeplerden kaynaklanıyorsa bu arızalarda işletme kusuru ya da personelin hatası tespit edilirse aynı kalite ve özellikteki malzeme yüklenici tarafından, idarenin belirleyeceği sürede temin edilecektir, temin edilmemesi durumunda gerekli iş ve işlemler idare tarafından yapılacak ve ilk hak edişten fatura bedeli kadar kesinti yapılacaktır.
İdareye ait araçlara ilişkin trafik cezaları yüklenici tarafından ödenecektir…” düzenlemesi,
İhale dokümanı kapsamında yer alan “Birim Fiyat Poz Tarifleri” başlıklı belgede idare malı olan araçların neler olduğu ve adet bilgilerine yer verildiği anlaşılmıştır.
İdare malı araçlara ait trafik cezalarının yüklenici tarafından ödeneceğine ilişkin düzenleme değerlendirildiğinde, Sözleşme Tasarısı’nın yukarıda yer verilen 7’nci maddesi uyarınca yükleniciye teslim edilecek ekipmanları yüklenicinin muayene etme ve bunun neticesinde bir eksiklik ya da kusur bulunması halinde kabul edip etmeme hakkının bulunduğu bu çerçevede idare malı olan araçlarda yüklenici kusurundan kaynaklanmayan belge, teçhizat vs gibi eksiklikleri tespit etmesi halinde bu eksiklik ya da kusurların giderilmesini idareden talep edebileceği, bu şekilde idareden kaynaklanabilecek eksiklik veyahut kusurların giderildikten sonra araçların teslim alınabileceği bu aşamadan sonra doğabilecek trafik cezalarının sorumluluğunun yüklenicinin üzerinde olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası bu yönüyle de yerinde görülmemiştir.
8) Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini görmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.
12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini görmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.
12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.
12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.
Kilis Merkez” düzenlemesi,
Birim Fiyat Poz Tarifleri’nde “1. Çekici ve açıcı vidanjör aracı (idare malı) (toplam 8 adet, 3 açıcı vidanjör 5 çekici vidanjör)
İdare malı 1 adet çekici veya açıcı vidanjör araçlarının aşınma payı ve işçilik hariç, yakıtı, bakımları, sigorta giderleri, muayene giderleri, parça değişimleri, diğer her türlü masrafları ile Kontrol ve müdahale aracı olarak kullanılmasının bir günlük fiyatıdır. (1 adet çekici vidanjör Atıksu Arıtma Tesisinden çıkan arıtma çamurunu taşımak için kullanılacaktır.)
Not: 8 adet vidanjör çalıştırılacaktır. Her bir araç günlük 3 saat çalışma yapacaktır. 8 adet vidanjörün çalışma saati günlük toplam 24 saattir. 24 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Vidanjörler 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
2. Beko loder iş makinası (5 adet)
Yüklenici malı bir adet Beko Loder iş makinasının (kazıcı yükleyici) (100 hp) (maksimum 2,5 m3) (0-6 yaş arası) aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ve bir günlük çalışma fiyatıdır.
Not: 5 adet iş makinası çalıştırılacaktır. Her bir iş makinası günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 5 adet iş makinasının çalışma saati günlük toplam 40 saattir. 40 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. İş makinaları 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
3. Binek araç (8 adet)
Yüklenici malı bir adet Binek aracın (Araçlar binek veya Van Tipi araç olarak seçilebilecektir. Seçimi idare tarafından yapılacaktır.) (dizel, 0-3 yaş arası) (en az 1 adedi otomatik vites) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 8 adet binek araç çalıştırılacaktır. Her bir araç günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 8 adet binek aracın çalışma saati günlük toplam 64 saattir. 64 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Binek araçlar 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
4. Motosiklet (3 adet)
Yüklenici malı bir adet motosikletin (0-5 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 3 adet motosiklet çalıştırılacaktır. Her bir motosiklet günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 3 adet motosikletin çalışma saati günlük toplam 24 saattir. 24 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir.
5. Römorklu traktör (idare malı) (5 adet)
İdare malı bir adet Traktör + römorkun işçilik ve aşınma payı hariç, yakıtı, bakımları, sigorta giderleri, muayene giderleri diğer her türlü masrafları ile Bakım onarım aracı; yapılan hizmeti denetlemek, kontrol etmek ve acil müdahale aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük ücretidir.
Not: 5 adet idare malı römorklu traktör çalıştırılacaktır. Her bir römorklu traktör günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 5 adet römorklu traktör çalışma saati günlük 40 saattir. 40 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Traktörler 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
6. Römorklu traktör (2 Adet)
Yüklenici malı bir adet Traktör + römorkun (0-6 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Bakım onarım aracı; yapılan hizmeti denetlemek, kontrol etmek ve acil müdahale aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük ücretidir.
Not: 2 adet römorklu traktör çalıştırılacaktır. Her bir römorklu traktör günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 2 adet römorklu traktör çalışma saati günlük 16 saattir. 16 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Traktörler 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
7. Asfalt kesme makinası çalıştırılması
Yüklenici malı bir asfalt kesme makinasının (13 hp) aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları dahil bir günlük çalışma fiyatıdır.
Not: Asfalt kesme makinası günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 8 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir.
8. Sulama tankeri 28 m3 (1 Adet)
Yüklenici malı iki adet sulama tankerinin (28.000 litre) (0-6 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 1 adet sulama tankeri çalıştırılacaktır. Araç günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 1 adet sulama tankerinin çalışma saati günlük toplam 8 saattir. 8 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Tankerler 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
9. Mobil vinç (1 Adet)
Yüklenici malı bir adet mobil vincin (27 Metre uzunluğunda) (kamyon 0-6 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 1 adet mobil vinç çalıştırılacaktır. Araç günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 1 adet mobil vincin çalışma saati günlük toplam 8 saattir. 8 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
10. Pick up 4*4 (1 Adet)
Yüklenici malı bir adet PİCK UP 4*4 aracın (dizel, 4-6 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 1 adet PİCK UP 4*4 çalıştırılacaktır. Araç günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 8 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
Genel not: Yukarıda sözü edilen tüm araçların bakım, onarım, yedek parça, akaryakıt, yağ, lastik ve akü gibi tüm giderleri ile işçilik ve malzeme giderleri yüklenici firmaya aittir. Yüklenici temin edeceği araçların ve İdare malı araçların kasko ve trafik sigortasını yaptıracak, muayene ve egzoz pulunun alınması gibi masraflarını kendisi karşılayacaktır.
Araçlar hiçbir şekilde İdarenin izni olmadan işletilecek tesislerin dışına çıkarılmayacaktır.
İstenilen araçların işe gelmediği her gün için, sözleşme bedelinin on binde 2’si oranında ceza kesilir…” düzenlemesi yer almaktadır.
İsteklilerin işin yapılacağı yeri ve çevresini görmede sorumluluklarının olduğu, öte yandan birim fiyat poz tariflerinde araçların günde ortalama ne kadar süre ile çalıştırılacağının bilgisine de yer verildiği buradan hareketle ihale konusu işte kullanılacak araçların giderlerinin belirlenebileceği bu kapsamda yakıt dahil araç kiralaması yapılmasının idarenin takdirinde olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
9) Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde “29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;
a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,
b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,
şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.
İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.
Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödenir.” düzenlemesi,
Genel Teknik Şartname’nin “Personel” başlıklı 6’ncı maddesinde “…6.1. Personel Alımı ve Çalıştırılması
…
f- Tesislerin işletilmesi için gerekli personel sayısı bu şartnamede sunulan personelle sınırlı olmayıp, yüklenici sözleşmede öngörülen hizmetleri en iyi kalitede ve alanda yapması için ihtiyaç duyulan elamanları bulundurmakla yükümlüdür. Her hangi bir hizmetin aksaması durumunda İdarenin sözlü veya yazılı uyarısı ile en geç 3 (üç) gün içerisinde söz konusu hizmetin aksamaması için gerekli önlem alınacak ve ilave elaman yüklenici tarafından temin edilecektir. Bu elemanlar için yükleniciye ilave ödemeler yapılmayacaktır…”düzenlemesi yer almaktadır.
İlave personele ilişkin yükleniciye ödeme yapılmayacağı hususuna yönelik yapılan incelemede Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde yer verilen düzenleme uyarınca personel ihtiyacının doğması durumunda ilave personel alımı hususunun, iş artışı kapsamında yapılması gerekeceğinden Teknik Şartname’de aksi yönde ve ilave personel çalışması halinde ödeme yapılmayacağının açıkça belirtilerek düzenlenmesinin çelişki yarattığı bu çelişkili durumun tekliflerin hazırlanması aşamasında belirsizliğe yol açacağı sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin iddiası bu yönüyle yerinde görülmüştür.
10) Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:
Tesislerin İlaçlanması İşi Özel Teknik Şartnamesi’nin “AMAÇ VE KAPSAM” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu şartname, mülkiyeti Kilis Belediyesi’ne ait olan Atıksu Arıtma Tesisi ve İçme Suyu Arıtma Tesisinde sözleşme süresince zirai ilaç ile tüm sinek, haşere, kemirgen, sürüngen gibi zararlılara karşı mücadele edilmesi işlerini içermektedir.
Bu amaçla Tesisler İşletmeci (Yüklenici) tarafından sözleşme süresince aşağıdaki şekilde yetkili firmalara ilaçlattırılacaktır.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “TESİSİN İLAÇLANMASI İŞİNE AİT TEKNİK ŞARTNAME” başlıklı 2’nci maddesinde “Tesislerde ilaçlama planı ve periyotları aşağıdaki tablolara göre yapılacaktır.
Tesislerde iç alanlarda ilaçlama planı ve periyotları
İlaçlama çeşidi
Periyotlar
Hamamböceği
Ayda 1 kez
Bit
Ayda 1 kez
Pire
Ayda 1 kez
Sinek
Ayda 1 kez
Sivrisinek
Ayda 1 kez(ilkbahar-yaz)
Karasinek
-
Yakağan
-
Mucuk
-
Tüm sinek larvaları
Ayda 1 kez
Kene
Ayda 1 kez
Kemirgen (fare)
Ayda 1 kez
Sürüngen (yılan)
Ayda 1 kez
Tesislerde dış alanlarda ilaçlama planı ve periyotları
İlaçlama çeşidi
Periyotlar
Hamamböceği
-
Bit
-
Pire
-
Sinek
Ayda 4 kez
Sivrisinek
Ayda 4 kez
Karasinek
Ayda 4 kez
Yakağan
Ayda 4 kez
Mucuk
Ayda 4 kez
Tüm sinek larvaları
Ayda 4 kez
Kene
Ayda 2 kez
Kemirgen (fare)
Ayda 1 kez
Sürüngen (yılan)
Ayda 1 kez
Bu hizmetin gerçekleştirilmesi aşamasında mevcut yasal mevzuatlara uygun gerekli iş güvenlik elbiseleri ve diğer ekipmanlar İşletmeci tarafından temin edilecektir.
Uygulama sırasında kullanılacak ilaçlar, Sağlık Bakanlığı ve W.H.O. onaylı, çevre sağlığı açısından ekolojik dengeyi bozmayacak, suda ve toprakta kolayca çözünebilen, kokusuz ve leke yapmayan ilaçlar olmalıdır.
İlaçlama hizmeti, “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkındaki Yönetmelik” e uygun olarak gerçekleştirilecektir.
Yapılan ilaçlama sonunda, ilaçlama yapılan ortamda tekrardan sinek ve haşere görülmemesi için uygulama, haşere ve sineklerin yumurtalarına ulaşılarak tekrar çoğalmalarına fırsat verilmeyecek şekilde yapılacaktır.
İdare kontrol teşkilatınca ilaçlamanın yetersiz görüldüğü yerlerde tekrardan ilaçlama yaptırılması istenilebilir. Bu istek, tesislerde iç ve dış alanlarda gerek görülmesi halinde ve ayda en fazla 5 çeşit ilaç için, 2’şer kez olabilir. Bu durumda hiçbir ücret talep edilmeksizin ilaçlama bedeli işletmeci tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Teknik Şartname’de ilaçlama ürünlerinin etken maddelerinin ne olduğu bilgisine yer verilmediği görülmekle birlikte bahse konu ihalenin ilaçlama hizmet alımı ihalesi olmadığı, uygulama sırasında kullanılacak ilaçların Sağlık Bakanlığı ve Dünya Sağlık Örgütü onaylı , çevre sağlığı açısından ekolojik dengeyi bozmayacak, suda ve toprakta kolayca çözünebilen, kokusuz ve leke yapmayan ilaçlar olması gerektiğine yönelik düzenleme çerçevesinde isteklinin bu kaleme ilişkin maliyet belirlemesi yapabileceği sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
11) Başvuru sahibinin 11’inci iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Zorunlu mali sorumluluk sigortası” başlıklı 68’inci maddesinde “68.1. Sigorta hizmetleri, 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki hizmetler kapsamında yer aldığından anılan Kanuna göre ihale edilmesi gerekmektedir. 13/10/1983 tarihli ve 2918 sayılı Karayolları Trafik Kanunu uyarınca yaptırılması zorunlu olan mali sorumluluk sigortası ihalelerinde, idareler araç sayısı ve plaka numarasını belirteceklerdir. İstekliler idari şartnamede yer alan araç sayısı, aracın kayıtlı olduğu il ve aracın hasarsızlık oranını dikkate alarak teklif verecektir.” açıklaması,
Birim Fiyat Poz Tarifleri’nde “1. 1. Çekici ve açıcı vidanjör aracı (idare malı) (toplam 8 adet, 3 açıcı vidanjör 5 çekici vidanjör)
İdare malı 1 adet çekici veya açıcı vidanjör araçlarının aşınma payı ve işçilik hariç, yakıtı, bakımları, sigorta giderleri, muayene giderleri, parça değişimleri, diğer her türlü masrafları ile Kontrol ve müdahale aracı olarak kullanılmasının bir günlük fiyatıdır. (1 adet çekici vidanjör Atıksu Arıtma Tesisinden çıkan arıtma çamurunu taşımak için kullanılacaktır.)
Not: 8 adet vidanjör çalıştırılacaktır. Her bir araç günlük 3 saat çalışma yapacaktır. 8 adet vidanjörün çalışma saati günlük toplam 24 saattir. 24 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Vidanjörler 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
2. Beko loder iş makinası (5 adet)
Yüklenici malı bir adet Beko Loder iş makinasının (kazıcı yükleyici) (100 hp) (maksimum 2,5 m3) (0-6 yaş arası) aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ve bir günlük çalışma fiyatıdır.
Not: 5 adet iş makinası çalıştırılacaktır. Her bir iş makinası günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 5 adet iş makinasının çalışma saati günlük toplam 40 saattir. 40 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. İş makinaları 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
3. Binek araç (8 adet)
Yüklenici malı bir adet Binek aracın (Araçlar binek veya Van Tipi araç olarak seçilebilecektir. Seçimi idare tarafından yapılacaktır.) (dizel, 0-3 yaş arası) (en az 1 adedi otomatik vites) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 8 adet binek araç çalıştırılacaktır. Her bir araç günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 8 adet binek aracın çalışma saati günlük toplam 64 saattir. 64 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Binek araçlar 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
4. Motosiklet (3 adet)
Yüklenici malı bir adet motosikletin (0-5 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 3 adet motosiklet çalıştırılacaktır. Her bir motosiklet günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 3 adet motosikletin çalışma saati günlük toplam 24 saattir. 24 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir.
5. Römorklu traktör (idare malı) (5 adet)
İdare malı bir adet Traktör + römorkun işçilik ve aşınma payı hariç, yakıtı, bakımları, sigorta giderleri, muayene giderleri diğer her türlü masrafları ile Bakım onarım aracı; yapılan hizmeti denetlemek, kontrol etmek ve acil müdahale aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük ücretidir.
Not: 5 adet idare malı römorklu traktör çalıştırılacaktır. Her bir römorklu traktör günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 5 adet römorklu traktör çalışma saati günlük 40 saattir. 40 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Traktörler 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
6. Römorklu traktör (2 Adet)
Yüklenici malı bir adet Traktör + römorkun (0-6 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Bakım onarım aracı; yapılan hizmeti denetlemek, kontrol etmek ve acil müdahale aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük ücretidir.
Not: 2 adet römorklu traktör çalıştırılacaktır. Her bir römorklu traktör günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 2 adet römorklu traktör çalışma saati günlük 16 saattir. 16 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Traktörler 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
7. Asfalt kesme makinası çalıştırılması
Yüklenici malı bir asfalt kesme makinasının (13 hp) aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları dahil bir günlük çalışma fiyatıdır.
Not: Asfalt kesme makinası günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 8 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir.
8. Sulama tankeri 28 m3 (1 Adet)
Yüklenici malı iki adet sulama tankerinin (28.000 litre) (0-6 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 1 adet sulama tankeri çalıştırılacaktır. Araç günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 1 adet sulama tankerinin çalışma saati günlük toplam 8 saattir. 8 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. Tankerler 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
9. Mobil vinç (1 Adet)
Yüklenici malı bir adet mobil vincin (27 Metre uzunluğunda) (kamyon 0-6 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 1 adet mobil vinç çalıştırılacaktır. Araç günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 1 adet mobil vincin çalışma saati günlük toplam 8 saattir. 8 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
10. Pick up 4*4 (1 Adet)
Yüklenici malı bir adet PİCK UP 4*4 aracın (dizel, 4-6 yaş arası) işçilik hariç, aşınma payı, yakıtı, bakımları, diğer her türlü masrafları ile Genel hizmet aracı olarak çalıştırılmasının bir günlük fiyatıdır.
Not: 1 adet PİCK UP 4*4 çalıştırılacaktır. Araç günlük 8 saat çalışma yapacaktır. 8 saatin altındaki çalışmalarda artık zaman diğer günlerde kullanılacaktır. Fazla çalışmalarda ise diğer günlerden mahsup edilecektir. 24 saat esasına göre ve ihtiyaca göre çalıştırılacaktır.
Genel not: Yukarıda sözü edilen tüm araçların bakım, onarım, yedek parça, akaryakıt, yağ, lastik ve akü gibi tüm giderleri ile işçilik ve malzeme giderleri yüklenici firmaya aittir. Yüklenici temin edeceği araçların ve İdare malı araçların kasko ve trafik sigortasını yaptıracak, muayene ve egzoz pulunun alınması gibi masraflarını kendisi karşılayacaktır.
Araçlar hiçbir şekilde İdarenin izni olmadan işletilecek tesislerin dışına çıkarılmayacaktır.
İstenilen araçların işe gelmediği her gün için, sözleşme bedelinin on binde 2’si oranında ceza kesilir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Birim fiyat poz tariflerinde idare malı araçların ne olduğu bilgisine yer verildiği ancak bu araçların plaka, şase ve motor numaralarının ihale dokümanında belirtilmediği anlaşılmıştır.
Yapılan inceleme neticesinde, idarece ihale konusu işte yüklenicinin kullanımına verilecek idare malı araçların sigorta ve kasko hizmetleri için ayrı bir ihale yapılması genel kural olmakla birlikte, sigorta ve kasko hizmetleri için ayrı bir ihale yapılmayarak, söz konusu giderlerin mevcut ihale kapsamında teklif fiyata dahil edilmesi hususunun istekliler bakımından bir hak kaybına yol açması ancak söz konusu sigorta gider kalemlerinin teklifine sağlıklı yansıtılamaması halinde söz konusu olabilecektir. Bu açıdan bakıldığında, sigortalanacak idare malı araçların plaka, şase ve motor numaralarının ihale dokümanında belirtilmediği görülmüş olup, ihaleye teklif vermeyi düşünen isteklilerin söz konusu sigorta ve kasko maliyetlerini teklif fiyatlarına sağlıklı şekilde dahil edemeyebileceği sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.
12) Başvuru sahibinin 12’nci iddiasına ilişkin olarak:
Cumhurbaşkanlığı tarafından 30.06.2021 tarihli ve 31527 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2021/14 sayılı Genelge'de “Kamu kurum ve kuruluşlarının harcama yetkilileri, haberleşme giderlerini hizmet gerekleri ve teknolojik imkanlar çerçevesinde gözden geçirerek kaynakların verimli kullanılması hususunda sayı, tutar veya kullanım kısıtlamaları da dahil gerekli her türlü tedbiri alacaklardır.
Kurum hizmetlerinin gerektirdiği zorunlu haller ile güvenlik, istihbarat, askeri ve uluslararası ilişkiler maksatlı milletler arası görüşmelere açılacak telefonlar, bakanlıklar, bağlı, ilgili ve ilişkili kuruluşlarda bakan, il özel idarelerinde vali, belediyelerde belediye başkanı, diğer idarelerde üst yönetici tarafından belirlenecektir.
Cep telefonları sadece Cumhurbaşkanı Yardımcısı, bakanlar, yüksek yargı organları başkanları, valiler ve belediye başkanları ile hizmet gereksinimi dikkate alınarak 3 sayılı Cumhurbaşkanlığı Kararnamesine ekli (I) sayılı cetvelde yer alan kadro, pozisyon ve görevlerde bulunanlar ile belediyelerde genel sekreterler ve genel müdürler ile sınırlı olmak üzere bakanlıklar, bağlı, ilgili ve ilişkili kuruluşlarda bakan, belediyelerde belediye başkanı, diğer idarelerde üst yönetici tarafından belirlenen makamlar için tahsis edilebilecektir. Bu şekilde cep telefonu tahsis edilen makamların listesi bakanlıklar, bağlı, ilgili ve ilişkili kuruluşlar ile diğer idareler bakımından Cumhurbaşkanlığına, belediyeler bakımından ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığına gönderilecektir. Bakanlar, belediye başkanları ve üst yöneticiler tarafından; cep telefonu tahsis edilen makamlar için aylık cep telefonu görüşme ücreti limitleri, 1800 gösterge rakamının memur aylık katsayısıyla çarpımı sonucu bulunacak tutarı geçmeyecektir.
Kamu kurum ve kuruluşları, tebligatlarını ilgili mevzuatında istisna tutulan durumlar hariç elektronik tebligat sistemlerini kullanarak yapacaklardır. Mevzuat hükümleri uyarınca elektronik tebligat adresi alma zorunluluğu olmayan kişilerin bu sistemlere dahil olabilmesi kamu idarelerince teşvik edilecek ve azami gayret gösterilecektir. Elektronik bilgi yönetim sistemleri üzerinden yapılan resmi yazışmalar ayrıca posta ile gönderilmeyecektir.” düzenlemesi,
Genel Teknik Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 5’inci maddesinde ““…5.8- Haberleşmenin sağlanması
a-Yüklenici belirtilen tesislerin tamamında, gezici bakım ekiplerinde, şehir içi arıza ekiplerinde haberleşmeyi kesintisiz olarak 24 saat süreyle sağlamakla sorumludur.
b- Haberleşmede ve sayaç okumada kullanılmak üzere 51 adet android işlemcili telefon ve bu telefonlara ait en az her yöne 1000 dk. Konuşma 6 GB İnternet ve 1000 sms ‘li hatlar işe başlandığı gün itibari ile aktif olacak şekilde sağlanacaktır ve yüklenici tarafından temin edilecektir. Birim fiyat poz tariflerinde belirtilen diğer ekipmanlar da temin edilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Anılan Genelge’de yer verilen talimatın makama tahsis edilecek cep telefonları ile ilgili olduğu, bahse konu Şartname’de yer verilen düzenlemenin ise ihale konusu iş kapsamında yer alan tesisler ile gezici bakım ekipleri ve şehir içi arıza ekiplerinin haberleşmeyi kesintisiz şekilde gerçekleştirebilmeleri maksadıyla yüklenici tarafından temin edilecek cep telefonlarına ilişkin olduğu, söz konusu düzenlemede belirli bir makama cep telefonu tahsis edileceğine ilişkin bir ibarenin yer almadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
13) Başvuru sahibinin 13’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Birim Fiyat Poz Tarifleri’nin “BÜRO-KIRTASİYE ARAÇ GEREÇLERİ TEMİNİ” başlıklı 20’nci maddesinde “İçme suyu arıtma, atıksu arıtma tesisleri ile ALO 185 çağrı merkezinde kullanılacak olan Türk Bayrağı 100*150 (ayda 2 adet), Kilis Belediyesi Bayrağı 100*150 (ayda 2 adet), toner, a4 kağıdı, zımba ve zımba teli, tonerler, kalem vb. her türlü kırtasiye ve büro malzemelerinin 1 aylık bedelini içerir.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale konusu iş ile arasında doğrudan bir bağ olmayan “Büro-Kırtasiye Araç Gereçleri Temini” işine mevcut ihale kapsamında yer verilmesinin mevzuata aykırı olduğu sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.
14) Başvuru sahibinin 14’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.
İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.
Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.
Başvuru sahibinin bu iddiasının 19.11.2021 tarihli idareye şikayet başvurusuna konu edilmediği, ihale tarihi olan 25.11.2021 geçtikten sonra da idareye bu hususa yönelik bir şikayet başvurusunda bulunulmadığı, söz konusu iddianın ilk kez 09.12.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.
Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.
Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır. Buna göre, başvuru sahibinin iddiasının şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Kaldı ki anılan Kanun hükmünde geçen “esastır” ifadesi olmazsa olmaz bir zorunluluğu değil genel kuralı göstermektedir. Nitekim Kanun’un aynı maddesinde, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda istekli/istekli olabileceklerin belirtilen süreler içerisinde Kurum’a itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri de düzenleme altına alınmıştır. Bu nedenle şikâyet başvurusunun ihale tarihine kadar sonuçlandırılmamış olmasının ihalenin iptal edilmesine gerekçe oluşturamayacağı, bu nedenle de başvuru sahibinin ihale tarihine kadar şikayet başvurusuna cevap verilmemiş olması nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki iddiasının esasen de yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
15) Başvuru sahibinin 15’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin anılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiş ve şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olduğu açıkça ifade edilmiştir.
Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla idareye şikâyet başvurusu yapılabileceği, anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde ise idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabileceklerin Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiştir.
Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.
Bahse konu mevzuat bir arada değerlendirildiğinde, ihale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlere karşı olarak dava açılmadan önce genel olarak iki aşamalı bir idari başvuru yolunun öngörüldüğü, aday, istekli veya istekli olabileceklerin öncelikle ihaleyi yapan idareye başvuru yapması gerektiği, şayet şikâyet üzerine alınan karar uygun bulunmaz veya şikâyet üzerine idarece herhangi bir karar alınmaz ise Kamu İhale Kurumu’na başvuruda bulunulabileceği anlaşılmaktadır.
Bu usulün amacı ise başvuru sahibinin iddialarının öncelikle idarenin değerlendirmesinden geçerek, uygun görülen hususlarda gerekli düzeltmenin idare tarafından yapılması, uyuşmazlığın devam ettiği konularda ise idarenin cevabıyla birlikte uyuşmazlığın Kurumun önüne getirilmesidir. Anılan usulün doğal bir gereği ise şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilmemesidir. Çünkü idarenin değerlendirmesine sunulmayan, cevap veya açıklaması alınmayan bir hususun itirazen şikâyet başvurusuna dâhil edilmesi, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda açıklanan iki aşamalı başvuru sistematiğine uygun düşmemektedir.
Nitekim İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması da şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.
Netice itibariyle yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği (şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç) anlaşılmaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin 19.11.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu iddiaya şikâyet başvurusunda yer verilmediği anlaşılmıştır.
Kaldı ki başvuru sahibinin bu iddiasının, ihalede isteklilerce sunulan tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olduğu ancak Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusunun tarihi olan 09.12.2021 tarihi itibarıyla dahi idarece alınmış bir ihale komisyon kararının bulunmadığı anlaşılmıştır.
Anılan iddianın idareye yapılan şikâyet başvurusunda yer almamasından dolayı başvuru sahibinin söz konusu iddialarının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm gereği şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)