(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2021/015
Gündem No: 13
Karar Tarihi: 14.04.2021
Karar No: 2021/UH.II-802
BAŞVURU SAHİBİ:
Umut İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitim Danışmanlık Makina Elektrik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Elazığ Belediyesi Personel Hizmetleri Anonim Şirketi,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/736750 İhale Kayıt Numaralı “Elazığ Belediyesi ve Bağlı İşyerlerinde İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmet Alım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Elazığ Belediyesi Personel Hizmetleri Anonim Şirketi tarafından 21.01.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Elazığ Belediyesi ve Bağlı İşyerlerinde İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Umut İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitim Danışmanlık Makina Elektrik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 12.02.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.02.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.02.2021 tarih ve 9840 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.02.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/348 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Güvenışığı Enerji Teknoloji ve Makina San. Tic. Ltd. Şti., Türev İş Sağlığı ve İş Güvenliği Eğitim Laboratuvar Danışmanlık Hizmetleri Ltd. Şti., Doruk Risk Yönetimi ve Eğitim Hizmetleri A.Ş., Sevgim Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Ltd. Şti. tarafından beyan edilen/sunulan geçici teminat mektubunun ihale dokümanında yer alan standart forma uygun olmadığı, geçici teminat mektubu standart formunda yazılan bilgiler ile istekliler tarafından sunulan geçici teminat mektubu üzerindeki bilgilerin birbirleriyle örtüşmediği, geçici teminat mektubu sürelerinin dokümanda belirtilen geçerlilik süresini karşılamadığı, elektronik ihalede sunulan geçici teminat mektubunun sistem üzerinden yüklenmesi gerekirken yüklenmediği, yeterlilik bilgileri tablosunda yanlış yere yazıldığı, ayırt edici numaranın yanlış yazıldığı, yeterlilik bilgileri tablosunun eksik doldurulduğu, geçici teminat mektubu tutarının teklif bedelinin %3’ünü karşılamadığı ve teminat tutarının rakamla ve yazıyla aynı olmadığı, ayrıca söz konusu geçici teminat mektubunun usulüne uygun olarak ihale ilanı tarihinden sonra düzenlenmediği, e-teklif kapsamında beyan edilen bilgilerde hata olduğu,
2) Güvenışığı Enerji Teknoloji ve Makina San. Tic. Ltd. Şti., Türev İş Sağlığı ve İş Güvenliği Eğitim Laboratuvar Danışmanlık Hizmetleri Ltd. Şti., Doruk Risk Yönetimi ve Eğitim Hizmetleri A.Ş., Sevgim Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Ltd. Şti. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun ilgili satırlarında banka referans mektuplarına ilişkin bilgilerin beyan edilmediği, banka referans mektuplarının standart forma uygun olmadığı, banka tarafından EKAP’a kayıt edilmediği ve ayırt edici numaraların yanlış yazıldığı,
3) Güvenışığı Enerji Teknoloji ve Makina San. Tic. Ltd. Şti., Türev İş Sağlığı ve İş Güvenliği Eğitim Laboratuvar Danışmanlık Hizmetleri Ltd. Şti., Doruk Risk Yönetimi ve Eğitim Hizmetleri A.Ş., Sevgim Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin ihale konusu işin niteliğine uygun olmadığı, isteklilerin İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde istenilen iş deneyim kriterlerini sağlamadığı, iş deneyimlerini tevsik etmek üzere sunulan belgelerin İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde belirtilen benzer iş tanımına uygun olması gerekirken benzer iş tanımına uygun olmadığı, belge tutarlarının karşılanması gereken parasal limitleri de karşılamadığı,
4) Güvenışığı Enerji Teknoloji ve Makina San. Tic. Ltd. Şti., Türev İş Sağlığı ve İş Güvenliği Eğitim Laboratuvar Danışmanlık Hizmetleri Ltd. Şti., Doruk Risk Yönetimi ve Eğitim Hizmetleri A.Ş., Sevgim Ortak Sağlık Güvenlik Birimi Ltd. Şti.nin İdari Şartname'nin 7.1.a.2’nci maddesine göre e-teklifleri kapsamında beyan ettiği ve idareye sunduğu Ticaret Sicil Gazetesi bilgilerinin, isteklilerin tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu göstermediği, bu nedenle beyan ettikleri veya sunmuş oldukları ticaret sicili gazetesinde tüzel kişiliğin ortakları, hisse oranları ve yönetimdeki görevliler açık olarak belirtilmediğinden, e-teklifi imzalayan yahut teklifi imzalamaya yetki veren kişinin yetkili olup olmadığı hususlarının anlaşılamayacağı, istekliler tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen ticaret sicili gazetesi bilgilerinin sadece şirket müdürlerine ait bilgileri gösterdiği, tüzel kişiliğin diğer ortaklarına ait bilgiler ile T.C kimlik numaralarının beyan edilmediği, beyan edilen bilgilerin Ticaret Sicil Gazetelerinden teyidinin yapılamadığı, isteklilerin kendileri, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç), yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerinin bilgilerinin ihale tarihi olan 21.01.2021 tarihinden önce güncellenip EKAP’a kayıt edilmediği, ihale tarihinden önce bu bilgilerin EKAP’a kayıt edilmesi zorunlu olduğundan ve istekliler tarafından bu zorunluluk yerine getirilmediğinden isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,
5) İhaleye iştirak eden bütün istekli firmaların ihale tarihi itibariyle ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının idare tarafından sorgulanmadığı ve teyit işlemi yapılmadığı, ihaleye iştirak eden bütün isteklilerin teklif mektuplarını imzalayan, vekâlet veren veya şirket ortağı kişilerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 11’inci maddesinde hüküm altına alınan ihaleye katılamayacak olanlar arasında olup olmadığının ve Kamu İhale Kanunu’nun 59’uncu maddesinde bulunan özel düzenlemeler nedeniyle ihalelere katılıp katılamayacağının da araştırılması gerektiği, ihaleye iştirak eden firmaların temsile yetkili olan kişilerin yasaklılık teyidine ilişkin belgelerin ihale işlem dosyasında bulunmadığı, isteklilerin %50’den fazla hissesine sahip ortakları ile temsile yetkili kişilerin, teklifi imzalayan kişilerin yasaklılık teyidinin idarece yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri" başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alman iptal kararma karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. ” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar" başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
izleyen günden itibaren haşlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur. ” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları" başlıklı 8'inci maddesinin onuncu fıkrasında "İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12'nci maddesinin ikinci fıkrasında ”... İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz" açıklaması bulunmaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler" başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir. Dolayısıyla: söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır. Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.
Başvuruya konu ihaleye yönelik olarak başvuru sahibi istekli tarafından yapılan şikâyet başvurusu incelendiğinde iddiaların genel nitelikli olduğu, hangi istekli tarafından beyan edilen/sunulan hangi belgenin hangi unsurunun mevzuata aykırı olduğunun gerekçeleri ve delilleri ile birlikte somut bir şekilde ortaya konulmadığı, bir başka ifadeyle, varsayıma dayalı iddianın kapsamının net bir şekilde ortaya konulmadığı görülmektedir.
Başvuru sahibi istekli tarafından Kuruma sunulan itirazen şikayet başvurusu dilekçesinde ise, idareye açık ve spesifik olarak ileri sürülmeyen iddiaların kısmen somutlaştırılarak ve/veya tamamen başkalaştırılarak yeni iddialar da eklenmek suretiyle oluşturulduğu görülmektedir.
Şikâyet başvurusu, itirazen şikâyet başvurusu gibi idari başvuru yolunun bir (birinci) aşaması olup, şikâyet başvurusunun amacı, başvuranlar bakımından hak aramak olduğu kadar idareler bakımından da iddia edilen mevzuata aykırılıklara ilişkin kendi görüşlerinin ortaya konulmasıdır. Dolayısıyla, şikâyet başvurusunun itirazen şikâyet başvurusundan bağımsız düşünülmemesi, bu anlamda hukuka aykırılık iddialarının açık, net ve gerekçeleriyle birlikte öncelikle idareye ileri sürülerek idarenin bu konudaki iradesinin ortaya çıkması, daha sonra Kuruma başvuruda bulunulması önem arz etmektedir. Bu doğrultuda, başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddialarının 12.02.2021 tarihli idareye şikâyet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddiaların ilk kez 24.02.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı görülmektedir.
Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır. Buna göre, başvuru sahibinin iddialarının şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.
Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddia/iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.
Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını uyuşmazlığa konu hususu öğrendiği 04.02.2021 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 24.02.2021 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddialarının süre yönünden de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Başvurunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)