(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2011/016
Gündem No: 13
Karar Tarihi: 21.02.2011
Karar No: 2011-UM.III-763
Şikayetçi: İ.S.T. İşçi Sağlığı Teçhizatı San. ve Tic. Ltd. Şti., Büyük Sanayi 1.Cadde T.H.K. C Blok 52/1 İskitler/ANKARA
İhaleyi yapan idare: İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Yazı İşleri Müdürlüğü, M. Nesih Özmen Mah. Kasım Sok. No: 62 Merter/İSTANBUL
Başvuru tarih ve sayısı: 26.01.2011 / 5246
Başvuruya konu ihale: 2010/525318 İhale Kayıt Numaralı "Isıya Dayanıklı İtfaiyeci Elbisesi ve Koruyucu Başlığı Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 18.02.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.M.(03.64).(0259)./2011-8E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Yazı İşleri Müdürlüğü tarafından 23.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Isıya Dayanıklı İtfaiyeci Elbisesi ve Koruyucu Başlığı Alımı” ihalesine ilişkin olarak İ.S.T. İşçi Sağlığı Teçhizatı San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 12.01.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 26.01.2011 tarih ve 5246 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; firmalarının sunduğu iş bitirme belgesinin, idari şartnamedeki benzer iş tanımına uygun olmaması gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, firmalarının 2008 yılında EGM’ye gerçekleştirdiği 6.000 adet gaz maskesi satışına ilişkin iş bitime belgesini teklifi ile birlikte sunduğu, söz konusu gaz maskelerinin EN 136 standardına göre sertifikalandırılmış, ısı ve aleve dayanıklı olan ve itfaiye teşkilatlarında kullanılmaya uygun olan kişisel bir koruyucu malzeme olduğu, bu nedenle benzer iş tanımının (b) bendinde tarifi yapılan kategoriye girdiği, bu nedenle idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı, firmalarının sunduğu iş bitirme belgesinin benzer iş tanımına uygun olduğu ve firmalarının teklifinin geçerli sayılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
İnceleme konusu ihalenin, İstanbul Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı tarafından 23.11.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2010/525318 İKN’li Isıya Dayanıklı İtfaiyeci Elbisesi ve Koruyucu Başlığı Alımı olduğu anlaşılmıştır.
İdari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5 inci maddesinde;
“7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin %20 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.
İş ortaklığında pilot ortağın, asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması gerekir. Ancak, her durumda pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması zorunludur. Pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması ve asgari iş deneyim tutarının en az %20'sini sağlaması şartıyla iş deneyim tutarının kalan kısmı diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanabilir. Pilot ortağa ait iş deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini sağlaması halinde, diğer ortaklar iş deneyimini gösteren belge sunmak zorunda değildir.” düzenlemesi,
Yine idari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde benzer işe ilişkin olarak; “7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:
a) Isıya ve aleve dayanıklı koruyucu giysiler satışı konusunda gerçekleştirilen işler,
b) Isıya ve aleve dayanıklı kişisel koruyucu malzemeler satışı konusunda gerçekleştirilen işler,
c) Isıya müdahale amaçlı araç ve makine satışı konusunda gerçekleştirilen işler benzer özellikteki işler olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Başvuru sahibi isteklinin ihaleye sunduğu iş deneyim belgesinin Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen 2008/116920 İKN’li Gaz Maskesi Alımı işinden alındığı, belgede işin türü ve miktarının “Gaz Maskesi Alımı 6000 Adet (% 20 Artış Dahil)” olarak ve işin kesin kabul tarihinin 19.12.2008 olarak belirtildiği, belgenin % 20 artış dahil toplam tutarının ise 281.700,00 Euro olarak belirlendiği tespit edilmiştir.
İdarenin Kuruma gönderdiği 31.01.2011 tarihli yazıda konuya ilişkin olarak; “İ.S.T. İşçi Sağlığı Teçhizatı San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait ihale teklif zarfı içerisinde iş deneyimi ile ilgili olarak sadece iş bitirme belgesi ibraz edilmiştir. Şikayet dilekçesi ekinde ibraz edilen Ek-2, Ek-3 ve Ek-4 belgeleri ihale teklif zarfı içerisinde ibraz edilmemiştir. İhale komisyonu tarafından iş bitirme belgesinin uygun olup olmadığına sadece iş bitirme belgesinin incelemesi neticesinde karar verilmiştir. İ.S.T. İşçi Sağlığı Teçhizatı San. ve Tic. Ltd. Şti. firmasına ait söz konusu şikayet dilekçesine cevap verilmemiş olup, ihale üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalanmamıştır.” ifadelerine yer verilmiştir.
Başvuru sahibi isteklinin idareye şikayet dilekçesi ekinde yer alan Ek-2 nolu belgenin gaz maskesi alımı ihalesi teknik şartnamesi, Ek-3 nolu belgenin TS EN 136 standart detayı ve Ek-4 nolu belgenin ise gaz maskelerinin EN 136 (Sınıf: 3) nolu uyumlaştırılmış standarda göre AT-Tip Deney Belgesi olduğu anlaşılmıştır.
İdareye şikayet dilekçesi ekinde yer alan gaz maskesi alımı ihalesi teknik şartnamesinin “Teknik özellikler” başlıklı 1 inci maddesinde;
“7. Gaz maskesi sıcaklığa karşı direnç testi: EN 136 veya TSE 8861 standardına göre yapıldıktan sonra gaz maskesi fonksiyonunu kaybetmemelidir...
20. Maskelerin süzgeç dış bağlantıları EN 148-1’e uygun olmalıdır.” düzenlemesi,
Yine teknik şartnamenin “Denetim ve muayene metodları” başlıklı 2 nci maddesinde; “1. Maskeler TS 8861, EN 136:1998 sınıf 3 veya NIOSHA (42 CFR 84) normlarına uygun üretilmiş olacak ve firma bu uygunluğu belgelendirecektir…” düzenlemesi bulunmaktadır.
İdareye şikayet dilekçesi ekinde yer alan TS EN 136 standart detayında;
“7.6.3 Sınıf 2 ve Sınıf 3 tam yüz maskeleri
Tam yüz maskesinin, kullanım sırasında aleve maruz kalması muhtemel parçaları, yanmamalı veya alevden çıkarıldıktan sonra 5 s.’den daha uzun bir süreyle yanmaya devam etmemelidir…
7.7 Isıl radyasyona direnç
Sınıf 3 yüz maskeleri, ısıl radyasyona dirençli olmalıdır…” ifadeleri yer almaktadır.
Öte yandan TS EN 136 standart detayının Türk Standartları Enstitüsü tarafından “Solunumla İlgili Koruyucu Cihazlar-Tam Yüz Maskeleri-Özellikler, Deneyler, İşaretleme” başlığı altında yayımlandığı anlaşılmıştır. Türk Standartları Enstitüsünün resmi internet sitesi üzerinden yapılan sorgulamada söz konusu standardın halen yürürlükte olduğu, ICS kodunun “13.340.30 Solunum Sistemini Koruyucu Ekipmanlar” olarak belirlendiği, standardın belirlenmesinde yararlanılan kaynağın “EN 136:1998+AC:1999” ve direktifin ise “Direktif: 89/686/EEC” olarak belirtildiği tespit edilmiştir.
Başvuru sahibi isteklinin idareye şikayet dilekçesi ekinde yer alan gaz maskelerinin EN 136 (Sınıf: 3) nolu uyumlaştırılmış standarda göre AT-Tip Deney Belgesinin ise Almancadan Türkçeye çevrildiği, belgenin Almanca düzenlenen örneğinin de belgenin ekinde bulunduğu ve belgenin Ankara 41 inci Noterliği tarafından onaylandı görülmüştür.
Düzenleme tarihinin 14.10.1998 olarak yer aldığı söz konusu AT-Tip Deney Belgesinde ürünün tanımının “Tam yüz maskesi” olarak, kullanım amacının ise “Tek bir solunum filtresiyle birlikte kullanılmak üzere EN 148-1 sayılı standarda göre yan yuvarlak vida bağlantılı tam yüz maskesi Sınıf: 3” olarak belirtildiği ve belgenin altında; “Deneye tabi tutulan tip numunesi, 93/68/EEC, 93/95/EEC ve 96/58/EEC sayılı direktiflerce değişiklik uygulanmış 89/686/EEC (Kişisel Koruyucu Donanımlar) sayılı direktifin ilgili hükümlerine denktir.” ibaresinin yer aldığı anlaşılmıştır.
Dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin idareye şikayet dilekçesi ekinde yer alan belgelerden gaz maskesi alımı teknik şartnamesinde, gaz maskelerinin sıcaklığa karşı EN 136 standardına göre yapılan test sonucunda gaz maskesi fonksiyonunu kaybetmemesine yönelik düzenlemenin yer aldığı, yapılacak deneylerde referans alınacak özelliklerin belirlendiği EN 136 standart detayında ICS kodunun “13.340.30 Solunum Sistemini Koruyucu Ekipmanlar” ve direktifin “Direktif: 89/686/EEC” olarak belirtildiği, şikayet dilekçesi ekinde sunulan AT-Tip Deney Belgesinde ise, tam yüz maskelerinin, EN 136 standardına göre yapılan test sonucunda 89/686/EEC direktifine göre kişisel koruyucu bir donanım olduğu ve standart özeliklerini sağladığı hususları bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibi isteklinin sunduğu iş deneyim belgesinin, idari şartnamede yer alan benzer iş tanımının (b) bendi kapsamında değerlendirilebileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, İ.S.T. İşçi Sağlığı Teçhizatı San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
Kurul kararının gerekçesinde; “gaz maskelerinin sıcaklığa karşı EN 136 standardına göre yapılan test sonucunda gaz maskesi fonksiyonunu kaybetmemesine yönelik düzenlemenin yer aldığı, yapılacak deneylerde referans alınacak özelliklerin belirlendiği EN 136 standart detayında ICS kodunun “13.340.30 Solunum Sistemini Koruyucu Ekipmanlar” ve direktifin “Direktif: 89/686/EEC” olarak belirtildiği, şikayet dilekçesi ekinde sunulan AT-Tip Deney Belgesinde ise, tam yüz maskelerinin, EN 136 standardına göre yapılan test sonucunda 89/686/EEC direktifine göre kişisel koruyucu bir donanım olduğu ve standart özeliklerini sağladığı” gerekçesiyle iş deneyim belgesinin, idari şartnamede yer alan benzer iş tanımının (b) bendi kapsamında değerlendirildiği belirtilmektedir.
Ancak Teknik Şartnamenin “Teknik özellikler” başlıklı 1 inci maddesinde;
“7. Gaz maskesi sıcaklığa karşı direnç testi: EN 136 veya TSE 8861 standardına göre yapıldıktan sonra gaz maskesi fonksiyonunu kaybetmemelidir...
20. Maskelerin süzgeç dış bağlantıları EN 148-1’e uygun olmalıdır.” Düzenlemesi yer almaktadır.
İhaleyi yapan idarenin benzer iş kapsamında kabul etmediği gaz maskesinin ısıya karşı dayanıklı olup olmadığı konusunda akademik kuruluştan görüş alındıktan sonra karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle Kurul kararına katılmıyorum. (¤¤)