(4734 S. K. m. 38, 54, 56, 65) (4857 S. K. m. 41, 47, 63)
Toplantı No: 2009/011
Gündem No: 89
Karar Tarihi: 09.02.2009
Karar No: 2009/UH.II-743
Şikayetçi:
İl-Ved İlaçlama Gıda Tekstil San. Tic. Ltd. Şti, 581 Sk. No:11/A Osmangazi Bornova/İZMİR
İhaleyi yapan idare:
İzmir Bozyaka Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Saimçıkrıkcı Cad No:59 35720 Bozyaka/İZMİR
Başvuru tarih ve sayısı:
12.01.2009 / 1023
Başvuruya konu ihale:
2008/163235 İhale Kayıt Numaralı "Malzemeli Genel Temizlik Hizmeti Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
29.01.2009 tarih ve H.01.63.0078/2009-6E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
İzmir Bozyaka Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 02.12.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzemeli Genel Temizlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak İl-Ved İlaçlama Gıda Tekstil San. Tic. Ltd. Şti’nin 02.12.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 23.12.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.01.2009 tarih ve 1023 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.01.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1) İdari şartnamenin 26.3 üncü maddesinde; “Malzemeli Genel Temizlik Hizmet İşinde kullanılacak olan makine ekipman ve sarf malzemeleri teklif fiyata dahildir.” hükmünün yer aldığı, oysa ilgili mevzuata göre makine ve ekipmanın amortismana tabi olmasından dolayı teklif fiyata dahil edilecek giderler arasında yer almaması gerektiği ve aşırı düşük teklif sorgulamasında dahi bu giderlerin %3 sözleşme giderleri içerisinde değerlendirilmesi gerektiğinden söz konusu düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı, idarenin açıklama yazısında, idari şartnamenin 26.3 üncü maddesinde temizlik hizmet alımlarında amortismana tabi olmayan kova, fırça, paspas, bez, süpürge, faraş, cam sileceği gibi malzemelerin kastedildiği belirtilerek itirazın yersiz bulunduğunun belirtildiği, ancak teknik şartname ek 2’de açık olarak makine ekipman ve sarf malzemeleri iki ayrı liste halinde verildiğinden, idari şartnamenin 26.3 üncü maddesindeki düzenlemede teknik şartnamede ayrı ayrı belirtilmiş olan makine ekipman ve sarf malzemelerinin birlikte kastedildiği,
2) İhaleye ait teknik şartname ek 1’de temizlik programında saat 7.30-17.00 saatleri arasına ilişkin yapılan düzenlemede, diğer vardiya programında olduğu gibi işçilere dinlenme ve yemek molaları verilmediğinden İş Kanunu hükümlerine uygun düzenleme yapılmadığı, yapılan düzenlemeye göre, işçilerin 9 saat aralıksız çalıştırılmak zorunda kalınacağı, bu vardiyada çalışan işçilerin diğer vardiyalarda 8 saat çalışan işçilerden 1,5 saat fazla çalışacağı, vardiya usulü çalışılacak olan işte toplam günlük çalışma saatinin 22,5 saat olacağı tespit edildiğinden, günlük 1,5 saatlik fazla çalışma saati ücretinin idarece yükleniciye ve yüklenici tarafından da işçiye ödenip ödenmeyeceği hususunda herhangi bir açıklama yapılmamış olmasından dolayı düzenlemenin açık ve anlaşılır olmadığı ve çelişkiler içerdiği, idarenin açıklama yazısında teknik şartname Ek 4’de vardiya saatlerinin belirlendiği belirtilmiş olmakla birlikte Ek 2’de vardiya saatleri 7:30-17:00, 15:00-23:00 ve 23:00-07:00 olarak belirlendiğinden çelişki bulunduğu,
3) Teknik şartnamenin Ek 2-B maddesinde belirtilen kullanılacak temizlik sarf malzemelerinden 180.000 adet kağıt havlunun tek katlı mı çift katlı mı vb. teknik özellikleri belirtilmediğinden teklif fiyatının hazırlanmasında çelişkiye düşüldüğü, idarenin açıklama yazısında; istenilen temizlik ürünlerinin kalite ve standardını belirleyen belgelerin teknik şartnamede istenildiği ve söz konusu standarda ve kaliteye uygun her türlü malzeme kabul edileceğinden teklif verilmesine engel bir durum bulunmadığının belirtildiği,
4) İdari şartnamenin 45.3 üncü maddesinde; “İdare tarafından ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olarak hazırlanan sözleşme ihale yetkilisi ve yüklenici tarafından imzalanarak yürürlüğe girer.”, 49.2 nci maddesinde; “İşin süresi 24 aydır. Ancak ihale sürecinin uzaması halinde; idare tarafından ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olarak hazırlanan sözleşme ihale yetkilisi ve yüklenici tarafından imzalanarak yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 31.12.2010 tarihine kadardır. İşe başlama tarihi: 01.01.2009 İş bitirme tarihi: 31.12.2010”, işe ait sözleşme tasarısının “Yürürlük” başlıklı 39 uncu maddesinde; “Bu sözleşme noter tarafından onaylanıp tescil edildiği tarihte yürürlüğe girer…” düzenlemelerinin yer aldığı, bahse konu düzenlemelerden gerek sözleşmenin süresi gerekse sözleşmenin notere onay ve tescil ettirilip ettirilmeyeceğinin anlaşılamadığı,
İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
İhaleye ait idari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu işin 235 kişi ve 24 ay süre ile “Malzemeli Genel Temizlik Hizmeti Alımı” olduğu belirtilmiştir.
İdari şartnamenin 7.3.2 ve ihale ilanının 4.3.2 nci maddesinde; “Makine, tesis ve diğer ekipmana ilişkin belgeler: İstekli Malzemeli Genel Temizlik Hizmet işinde kullanılacak olan makine ekipman ve sarf malzemelerini bulunduracağına dair yeterlik tespitinde yazılı taahhütname verecektir. (İsteklinin kendi malı olan makine, tesis ve ekipman; fatura yada demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ile veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Taahhüt edilerek temin edilecek ekipman için ise, noter onaylı taahhütname sunulması gerekir. Geçici ithalle getirilmiş veya 10.06.1985 tarih, 3226 sayılı finansal kiralama kanunu hükümlerine göre edinilmiş ekipman da, kira sözleşmesi eklenmek ve ihalenin ilk ilan tarihine kadar ki kiraların ödendiği belgelenmek şartı ile isteklinin kendi malı sayılır. İş ortaklarında pilot ve diğer ortaklara ait makine ve ekipman, ortaklık oranına bakılmaksızın tam olarak değerlendirilir.)” düzenlemesine,
İdari şartnamenin teklif fiyata dahil olan masraflara ilişkin 26.3 üncü maddesinde; “Malzemeli genel temizlik hizmet işinde kullanılacak olan makine ekipman ve sarf malzemeleri teklif fiyata dahildir. …” düzenlemesine yer verilmiştir.
İhale konusu işe ait teknik şartnamenin “Kullanılacak Ekipman” başlıklı 2.1.7 nci maddesinde; “Kullanılacak iş makine ve ekipmanları ekli listede belirtilmiş olup, iş makine ve ekipmanları sözleşme başlangıç tarihinde tamamen idareye teslim edilecektir. Teslim edilenlerin kayıtları ilgili kontrol teşkilatı tarafından tutulacaktır.” düzenlemesine yer verilmiş olup, teknik şartname ekinde yer alan “EK:2” nolu listede; “A-Kullanılacak İş Makine Ekipmanları” ve “B-Kullanılacak 24 Aylık Temizlik Sarf Malzemeleri Miktarları” başlıkları altında temizlik işi kapsamında kullanılacak iş makine ve ekipmanları ile temizlik sarf malzemelerinin ayrı ayrı listeler altında sayıldığı, söz konusu 2 ayrı listede ihale konusu işte kullanılacak makine ve ekipmanlar ile temizlik sarf malzemelerinin adı ve miktarlarına yer verildiği anlaşılmıştır.
İdari şartnamenin 7.3.2, 26.3 üncü maddeleri uyarınca ihale konusu işin yerine getirilmesinde; teknik şartnamenin EK:2 nolu listesinde yer alan makine ekipmanlar ile temizlik sarf malzemelerinin yüklenici tarafından temin edileceği anlaşılmaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin I. Bölümünde yer alan XIII/H/(b) maddesinde; “Hizmet Alımı İhalelerinde: Personel çalıştırılmasına dayalı olan (ağırlıklı olarak personel çalıştırılan, çalışacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma süresinin tamamının idare için kullanıldığı) hizmet alımı ihalelerinden; temizlik, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri ile sınırlı olmak üzere, verilmiş olan tekliflerin değerlendirilmesinde ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı, noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, iş yeri hekimliği, ihbar ve kıdem tazminatına ilişkin genel giderleri karşılamak üzere asgari işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme ve genel giderler hesaplanacaktır. Ayrıca bu hizmetlerde amortisman, iş yeri hekimliği, ihbar ve kıdem tazminatı ile ilgili giderlerin sözleşme ve genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarında bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir.
Amortisman, iş yeri hekimliği, ihbar ve kıdem tazminatı ile ilgili giderler sözleşme ve genel giderler içinde değerlendirildiğinden, idari şartnamelerin "teklif fiyata dahil olan masraflar" kısmında bu giderler için bir bedel öngörülmeyecektir.
Asgari işçilik maliyeti; brüt asgari ücret ile idari şartnamede öngörülen yemek, yol ve giyim bedeli ile işveren sigorta prim tutarından oluşmaktadır. Asgari ücretin üzerinde ödeme öngörülen işlerde brüt asgari ücret yerine öngörülen bu fazla tutar yazılacaktır. Resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, idari şartnamede yapılan belirlemeye göre brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin fazlası üzerinden belirlenecektir.
İşçilik, malzeme ve diğer maliyet kalemleri dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre idarece belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecek, istekliler tarafından yapılan bu açıklamalara ilişkin belgeler değerlendirilerek karar verilecektir.
Aşırı düşük teklif sorgulaması yapıldıktan sonra asgari işçilik maliyeti üzerinden % 3 sözleşme ve genel giderleri karşılamayan teklifler reddedilecektir. Asgari işçilik maliyeti ve bu maliyet üzerinden hesaplanan % 3 oranındaki sözleşme ve genel giderleri karşılayan teklifler, idari şartnamede belirtilen diğer maliyet kalemleri (malzeme vb.) dikkate alınmak suretiyle değerlendirilerek ihale sonuçlandırılacaktır.
Söz konusu ihalelere ait malzemeye ve diğer maliyet kalemlerine ilişkin sözleşme giderinin de asgari işçilik maliyeti üzerinden hesaplanan % 3 oranındaki sözleşme ve genel giderler içinde yer aldığı kabul edildiğinden, malzeme ve diğer maliyet kalemleri için ayrıca sözleşme gideri hesaplanmayacaktır.
Hesaplanan % 3 oranındaki sözleşme ve genel giderler, sadece aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olduğundan, bu sözleşme ve genel giderler idarece hazırlanan teklif mektubu eki cetvelde ayrı bir birim fiyat kalemi olarak öngörülmeyecektir. İhale sonuçlandırıldıktan sonra ihale üzerinde kalan isteklinin ödeyeceği ihale kararı damga vergisi, sözleşme damga vergisi ile diğer sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanacaktır.
……………..
Temizlik hizmet alımlarında amortismana tabi olmayan kova, fırça, paspas, bez, süpürge, faraş, cam sileceği gibi malzemelerin maliyetleri, temizlik malzemesi olarak kabul edilecek ve aşırı düşük teklif sorgulamasına verilen cevapta bu malzemeler için öngörülen bedellerin maliyetlerini tevsik eden belgeler sunulacaktır.
…………
Malzeme dahil yemek hazırlama, malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım, çöp toplama ve nakline ilişkin işler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmetler olarak değerlendirilmeyecektir. Bu nedenle de personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bu gibi hizmetlerin aşırı düşük teklif sorgulamasında, % 3 oranında sözleşme ve genel gider hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle aşırı düşük teklif sorgulamasına cevap verilecek ve teklifler değerlendirilecektir….” açıklamasına yer verilmiştir.
Şikayete konu temizlik hizmetinin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olması nedeniyle Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda yer alan açıklaması uyarınca; söz konusu ihalede tekliflerin değerlendirilmesinde asgari işçilik maliyeti üzerinden %3 oranında sözleşme ve genel giderler hesaplanacağı ve amortisman giderlerinin de söz konusu %3 oranındaki sözleşme ve genel giderler içinde kabul edileceği anlaşıldığından teknik şartnameye ekli “EK-2” de yer alan makine ve ekipmana ait amortisman maliyetinin asgari işçilik maliyeti üzerinden hesaplanan %3 sözleşme ve genel giderler kapsamı içerisinde bulunduğu ve isteklilerin teklif maliyetlerini bu esasa göre belirlemeleri gerektiği açıktır.
Söz konusu ihalede teknik şartname ekinde belirtilen makine ve ekipmanının yüklenici tarafından temin edileceği anlaşıldığından ve tekliflerin değerlendirilmesinde bahse konu makine ve ekipmana ait amortisman maliyetinin %3 sözleşme ve genel giderler içerisinde değerlendirileceği mevzuatta öngörülmüş bulunduğundan, idari şartnamenin 26.3 üncü maddesinde yer alan “makine ekipmanın teklif maliyetine dahil olduğu” şeklindeki ifadenin isteklileri tereddüte düşürücü nitelikte olmadığı sonucuna varılmış ve iddia yerinde bulunmamıştır.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
İhaleye ait teknik şartnamenin son sayfasında temizlik hizmet işi kapsamında yapılacak işler listesinin EK:1’de yer aldığı belirtilmiştir.
Teknik şartnamenin ekinde yer alan EK:1 incelendiğinde; Genel Kullanım Alanları ile İdari Birimler Temizlik Programı, Acil Servis Temizlik Programı, Aylık Temizlik Planı, Kliniklerde/Servislerde Uygulanacak Haftalık Temizlik Programına ilişkin açıklamaların yer aldığı görülmüştür.
EK:1’de genel kullanım alanları ile idari birimlerde 07.30 ile 17.00 saatleri arasında yapılacak temizlik hizmeti;”
· Çöplerin toplanması ve küllüklerin temizlenmesi
· Kapı üstü ve pencere önlerinin silinmesi
· Tuvalet ve lavaboların günde üç kez yıkanması
-sabah:7.30
-öğle: 12.30
-akşam:16.30
· Merdiven ve korkulukların temizlenmesi
-sabah:09.00
-akşam: 15.00
· Merdiven çıkışlarında tavan tozlarının alınması
· Çöp kutularının yıkanıp çöp poşetlerinin takılması
· Asansörlerin iç ve dış temizliğinin yapılması
· Zeminlerin temizlenmesi ve cilalanması
· Toz alınması gereken yüzeylerin silinmesi” şeklinde yazılmıştır.
EK:1’de yer alan Acil Servislerde yürütülecek temizlik programında ise; 15.00-23.00 ile 23.00-07.00 saatleri arasında yapılacak olan işler saat bazında ve dinlenme saatleri ile süreleri belirtilmek suretiyle gösterilmiş olup; örneğin 15.00 ile 23.00 arasındaki acil servis temizlik programı; “
· 15.00 İşe başlama
· 15.15-16.15 Çöplerin toplanması
· 16.15-17.15 Tuvalet ve banyoların temizlenmesi
· 17.15-18.15 Hasta odalarının temizlenmesi
· 18.15-18.30 Dinlenme
· 18.30-19.30 Acil işlerin yapılması
· 19.30-20.30 Koridorların temizlenmesi
· 20.30-21.30 Tuvalet, banyo ve hasta odalarının temizlenmesi
· 21.30-22.00 Dinlenme
· 22.00-23.00 Çöplerin toplanması” şeklinde belirtilmiştir.
Görüleceği üzere; genel kullanım alanları ile idari birimlerdeki temizlik programında; temizlik kapsamında hangi işlerin yapılacağı ile hangi işlerin hangi saatlerde ve kaç kez yapılacağı bilgisinin verildiği, acil servislere ilişkin programdaki gibi birbirini takip eden saatler bazında yapılacak işleri gösteren bir programın verilmediği anlaşılmıştır.
Diğer yandan; teknik şartnamenin ekinde yer alan EK:4’de ise temizlik hizmetleri işinde çalışacak personelin idarece öngörülen dağılım listesine yer verilmiş ve söz konusu dağılım listesinde de personelin çalışma saatlerinin 07-15, 15-23 ve 23-07 saatleri olarak gösterildiği anlaşılmıştır.
Ayrıca; teknik şartnamenin 2.1.3.3 üncü maddesinde; “İşçilerin çalışma saatleri toplamı haftalık 45 saat olup, vardiyalara göre dağılımını idare belirleyecektir. Müteahhit firma bu hususa uymakla yükümlüdür.” düzenlemesine yer verilmiştir.
4857 sayılı İş Kanununun “Çalışma süresi” başlıklı 63 üncü maddesinde; “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır.Tarafların anlaşması ile haftalık normal çalışma süresi, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine, günde onbir saati aşmamak koşulu ile farklı şekilde dağıtılabilir. Bu halde, iki aylık süre içinde işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık çalışma süresini aşamaz. Denkleştirme süresi toplu iş sözleşmeleri ile dört aya kadar artırılabilir...”,
“Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41 inci maddesinde; “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.” hükümleri bulunmaktadır.
İş mevzuatı uyarınca; genel bakımdan çalışma süresinin haftada en çok kırkbeş saat olduğu ve denkleştirme esasının uygulanmadığı hallerde haftalık 45 saati aşan çalışmanın fazla çalışma sayılacağı hükmü yer almıştır.
Söz konusu ihalede; teknik şartnamenin ekinde yer alan EK:1’de 07.30 ile 17.00 saatleri arasında genel kullanım alanları ile idari birimlerde hangi işlerin yapılacağı ile hangi işlerin hangi saatlerde ve kaç kez yapılacağına dair açıklamaların yer aldığı, söz konusu temizlik programında birbirini takip eden saatler itibariyle düzenlenen bir iş programına yer verilmediği, dolayısıyla söz konusu programa göre aynı işçi veya işçiler tarafından 07.30 ile 17.30 arasında çalışmanın kesintisiz sürdürüleceği ve dinlenme sürelerinin verilmeyeceği sonucuna ulaşılamayacağı, çünkü EK:4’de yer alan personel dağılım programında da çalışmanın 07-15, 15-23 ve 23-07 saatleri arasında sürdürüleceği belirtildiği gibi, teknik şartnamenin 2.1.3.3 üncü maddesinde de açık bir şekilde işçilerin çalışma saatleri toplamının haftalık 45 saat olduğu ve buna uygun olarak vardiyalara göre dağılımın idarece belirleneceği konusunda düzenleme yapıldığı görülmüş olup, ihale dokümanında yer alan düzenlemelere göre söz konusu ihalede fazla çalışma öngörülmediği ve tekliflerin de bu esasa göre verilmesi gerektiği anlaşıldığından, iddia yerinde bulunmamıştır.
3) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:
İdari şartnamenin 26.3 üncü maddesi uyarınca teklif fiyata dahil olduğu anlaşılan temizlik sarf malzemelerine ilişkin listeye ihaleye ait teknik şartnamenin ekinde yer alan EK:2’de yer verildiği görülmüştür.
EK:2’de ihale konusu işte kullanılması öngörülen temizlik sarf malzemelerinin adı ve miktarına ilişkin bilgiler yer almıştır.
EK:2’de yer alan temizlik sarf malzemeleri kapsamında; 180.000 adet “Kağıt Havlu”nun da yer aldığı ve yüklenici tarafından temin edileceği anlaşılmıştır.
İhale konusu işte kullanılacak temizlik sarf malzemelerine ilişkin olarak EK:2’nin son sayfasında; “Yukarıda belirtilen iş makineleri ve temizlik malzemeleri TSE veya CE belgeli olacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir.
Teknik şartnamenin ekinde yer alan EK:2’de ihale konusu işte kullanılacak olan ve yüklenici tarafından temin edilmesi öngörülen 180.000 adet “Kağıt Havlu”nun TSE veya CE belgeli olması şartına yer verildiği görülmüş olup, söz konusu temizlik sarf malzemesine ilişkin maliyetin teknik şartnamenin ekinde idarece öngörülen özellik ve kriterler esas alınarak istekliler tarafından hesaplanması gerektiği sonucuna varılmış olup, iddia yerinde bulunmamıştır.
4) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:
İhalenin sözleşmeye bağlanmasına ilişkin olarak idari şartnamenin 45.3 üncü maddesinde; “İdare tarafından ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olarak hazırlanan sözleşme, ihale yetkilisi ve yüklenici tarafından imzalanarak yürürlüğe girer.”,
İhaleye ait sözleşme tasarısının Yürürlüğe ilişkin 39 uncu maddesinde; “Bu sözleşme noter tarafından onaylanıp tescil edildiği tarihte yürürlüğe girer….” düzenlemelerine yer verilmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 45.3 üncü maddesine ilişkin 21 nolu dipnotta; “İdareler, sözleşmenin notere tescil ve onayını gerekli gördükleri takdirde, bu hususa bu maddede açık olarak yer vereceklerdir.” açıklamasına yer verilmiş olup, söz konusu açıklama gereğince sözleşmenin notere onayının gerekli görülmesi halinde idari şartnamenin 45.3 üncü maddesinde bu hususun açıkça belirtilmesi gerekmektedir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin yürürlüğü düzenleyen 39 uncu maddesine ilişkin 40 nolu dipnotta; “a) Eğer ihale dokümanında sözleşmenin notere onaylattırılması öngörülmüş ise, “…taraflarca imzalandığı…” ibaresi yerine “ …noter tarafından onaylanıp tescil edildiği” ibaresi yazılacaktır. b) İlgili mevzuatının sözleşmenin yürürlüğe girmesi için başka bir usulü öngördüğü hallerde, İdare bu maddeyi söz konusu mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenleyecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.
Sözleşmenin notere onaylattırılmasına ilişkin olarak idari şartname ile sözleşme tasarısında idarece yapılan düzenlemelerin birbirine uygun olmadığı görülmekle birlikte; sözleşmenin notere onaylattırılıp onaylattırılmayacağına ilişkin düzenlemenin idari şartnamenin 45.3 üncü maddesinde yapılması ve sözleşme tasarısının 39 uncu maddesinin de buna uygun olarak düzenlenmesi gerektiği anlaşılmış olup, idarece idari şartnamede sözleşmenin notere onaylattırılmayacağı şeklinde düzenleme yapıldığı ve idarenin şikayete ilişkin cevabında da idari şartnamenin sözleşme tasarısına göre önceliği bulunduğundan sözleşmenin notere onaylattırılmayacağının belirtildiği görüldüğünden, ayrıca Kamu İhale Genel Tebliğinin I. Bölümünde yer alan XIII/H/(b) maddesinde yer alan açıklamalar uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında sözleşmeye ilişkin noter masraflarının asgari işçilik maliyeti üzerinden hesaplanan %3 oranındaki sözleşme ve genel giderler kapsamında kabul edileceği ve idarelerce tekliflerin buna göre değerlendirileceğinin belirtilmesi nedeniyle personel çalıştırılmasına dayalı olan söz konusu temizlik hizmeti alımında tekliflerin değerlendirilmesinde sözleşmeye ilişkin noter masraflarının %3 oranındaki sözleşme ve genel giderler kapsamında kabul edileceği açık bulunduğundan, idarece ihale dokümanında yapılan bahse konu düzenlemelerin teklif verilmesine engelleyici nitelikte bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Diğer yandan; işin süresine ilişkin olarak ihale dokümanında yer alan düzenlemeler incelendiğinde;
Söz konusu ihaleye ait idari şartnamenin 2 nci maddesi (a) bendinde işin süresinin 24 ay olarak belirtildiği,
İdari şartnamenin işe başlama ve iş bitirme tarihlerine ilişkin 49.2 nci maddesinde; “İşin süresi 24 (yirmidört) aydır. Ancak ihale sürecinin uzaması halinde; idare tarafından ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olarak hazırlanan sözleşme, ihale yetkilisi ve yüklenici tarafından imzalanarak yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 31.12.2010 tarihine kadardır. İşe Başlama Tarihi: 01.01.2009 İş Bitirme Tarihi: 31.12.2010.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin işin süresine ilişkin 49.2 nci maddesine ait 26 nolu dipnotta; “İdareler işin süresini takvim günü olarak belirleyerek bu maddeye rakam ve yazı ile yazacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.
Söz konusu ihale dokümanında yer alan düzenlemelerin bir arada değerlendirilmesi sonucunda; işin süresinin 24 ay olduğu ve işin başlama tarihinin 01.01.2009 ve işin bitiş tarihinin ise 31.12.2010 olduğu açık bir şekilde belirtildiğinden ve isteklilerin tekliflerini buna göre vermeleri gerektiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.
Açılanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
İdari şartnamenin 2 nci maddesi (a) bendinde işin süresinin 24 ay olarak belirtildiği,
İdari şartnamenin işe başlama ve iş bitirme tarihlerine ilişkin 49.2 nci maddesinde; “İşin süresi 24 (yirmidört) aydır. Ancak ihale sürecinin uzaması halinde; idare tarafından ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olarak hazırlanan sözleşme, ihale yetkilisi ve yüklenici tarafından imzalanarak yürürlüğe girdiği tarihten itibaren 31.12.2010 tarihine kadardır. İşe Başlama Tarihi: 01.01.2009 İş Bitirme Tarihi: 31.12.2010.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin işin süresine ilişkin 49.2 nci maddesine ait 26 nolu dipnotta; “İdareler işin süresini takvim günü olarak belirleyerek bu maddeye rakam ve yazı ile yazacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir.
Söz konusu ihale dokümanında yer alan düzenlemelerin bir arada değerlendirilmesi sonucunda; işin süresinin 24 ay olduğu ve işin başlama tarihinin 01.01.2009 ve işin bitiş tarihinin ise 31.12.2010 olduğu açık bir şekilde anlaşılmaktadır.
Bununla birlikte; İdari şartnamenin “Teklif ve Sözleşme Türü” başlıklı 19 uncu maddesinde; “İstekliler tekliflerini, götürü bedel üzerinden vereceklerdir; ihale sonucu, üzerine ihale yapılan istekliyle toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme düzenlenecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tavsiyesi” başlıklı 24 üncü maddesinde;
“Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş;
a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,
b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,
şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir.
Birim fiyat sözleşme ile yürütülen yapım işlerinde, Bakanlar Kurulu bu oranı sözleşme bazında % 40'a kadar arttırmaya yetkilidir.
İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ancak bu durumda, işin tamamının ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesi zorunludur.
Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir.” hükmü yer almaktadır.
Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin “Sözleşme Kapsamında Yaptırılabilecek İlave İşler, İş Eksilişi ve İşin Tasfiyesi” başlıklı 51 nci maddesinin 27 nolu dipnotunda; götürü bedel teklif alınan hizmet alımı ihalelerinde bu maddenin boş bırakılacağı belirtilmiştir.
Götürü bedel ihale edilen söz konusu hizmet işine ait idari şartnamenin 51 inci maddesinin dipnota uygun olarak düzenlendiği ve bu maddenin boş olarak bırakıldığı görülmüştür.
Götürü bedel üzerinden ihale edilen söz konusu ihalenin işe başlama tarihinin 01.01.2009 olduğu ve ihale sürecinin uzaması nedeniyle başlangıçta öngörülen sürede sözleşmenin imzalanamadığı ve işe başlanılamadığı, dolayısıyla işin süresinin fiilen kısaldığı anlaşılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesine ve Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 51 inci maddesine göre götürü bedel üzerinden ihale edilen işlerde iş artışı veya iş eksilişi yapılması mümkün olmadığından söz konusu işle ilgili olarak sözleşme imzalanılamayacağı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenle incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, çoğunluk kararına katılmıyoruz. (¤¤)