(4734 S. K. m. 56) (Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 43, 44)
Toplantı No: 2008/077
Gündem No: 12
Karar Tarihi: 03.12.2008
Karar No: 2008/UH.II-4933
Şikayetçi:
Marmara Peyzaj Tarım Temz. İnş. Taah. Yemek Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti., Başçavuş Sok. No:160/4 Küçükesat/ANKARA
İhaleyi yapan idare:
Karşıyaka Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü, Örnekköy Şantiyesi Teknik Hizmetler Birimi Park ve Bahçeler Müdürlüğü Coşkun Şahin Sok. No:129 35500 Karşıyaka/İZMİR
Başvuru tarih ve sayısı:
03.11.2008 / 30688
Başvuruya konu ihale:
2008/133765 İhale Kayıt Numaralı “İzmir Karşıyaka İlçesi Sınırları İçinde Bulunan Park, Bahçe ve Yeşil Alanların Bakımı Hizmet Alımı” İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
10.11.2008 tarih ve II.H.45.94.G029/2008-28E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Karşıyaka Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 08.10.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İzmir Karşıyaka İlçesi Sınırları İçinde Bulunan Park, Bahçe ve Yeşil Alanların Bakımı Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Marmara Peyzaj Tarım Temz. İnş. Taah. Yemek Hizm. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 08.10.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 16.10.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 03.11.2008 tarih ve 30688 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.11.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1) İdari şartnamenin 7.3.2 nci maddesinde; 7 adet kamyonet (çift kabinli) için motor gücü en az 60 hp, 2005 model ve üstü olma şartının belirtildiği, söz konusu kamyonetler için model şartı getirilmesinin mevzuata aykırı olduğu,
2) Teknik şartnamenin 3 ncü maddesinde çalışanlarla ilgili olarak getirilmiş olan; “.. ustabaşı ve vasıflı elamanlar kendi alanlarında yeterli tecrübeye, bilgi ve birikime sahip olmalıdır” düzenlemesi ve “… operatörler iş makinesi ehliyetine sahip ve en az beş yıl iş deneyimine sahip olmalıdır” düzenlemesi ile 3.1 nci maddesinde yer alan “.. en az üç yıl iş deneyimine sahip, Üniversitelerin dört yıllık eğitim veren fakültelerinden mezun beş adet ziraat mühendisi, peyzaj mimarı ve Ziraat Meslek Okullarından mezun beş adet ziraat teknisyeni bu iş kapsamında çalıştırılacaktır” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,
İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 44 ncü maddesinde; “İdare, ihale konusu hizmetin yapılabilmesi için gerekli gördüğü tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile ilgili bilgi ve belgeleri isteyebilir ve bunlara ait asgari yeterlik kriterleri öngörebilir.
Makine, tesis ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır.
Ancak isteklinin kendi malı olan makine, tesis ve ekipman; fatura ya da demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ile veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Taahhüt edilerek temin edilecek ekipman için ise, noter onaylı taahhütname sunulması gerekir.
Geçici ithalle getirilmiş veya 10/06/1985 tarihli ve 3226 sayılı Finansal Kiralama Kanunu hükümlerine göre edinilmiş ekipman da, kira sözleşmesi eklenmek ve ihalenin ilk ilan tarihine kadarki kiraların ödendiği belgelenmek şartı ile isteklinin kendi malı sayılır.
İdare, ihale dokümanında alımın niteliğini göz önünde bulundurarak üretim ve/veya imalat kapasitesine ilişkin kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir.
İş ortaklıklarında pilot ve diğer ortaklara ait makine ve ekipman, ortaklık oranına bakılmaksızın tam olarak değerlendirilir. İdareler, ihale dokümanında iş ortaklıklarında ortakların her birinin, üretim ve/veya imalat kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hisseleri oranında asgari yeterliğe sahip olmasına yönelik düzenleme yapabilirler. Konsorsiyumlarda, makine, tesis ve diğer ekipman, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.” hükmü yer almaktadır.
İhale konusu işe ait idari şartnamenin 7.3.2 nci maddesinde ise;
“Makine ve diğer ekipmana ilişkin belgeler
İhale konusu iş için gerekli görülen ve istekli tarafından temin edilecek araçlar aşağıdaki gibidir;
Cinsi Özelliği
Adeti
Kamyonet(Çift Kabin) Motor gücü en az 60 hp, 2005 model ve üstü
7
Kamyonetlerin tüm yedek parça ve yakıt giderleri yüklenici tarafından karşılanacak olup ihale kapsamındaki şoförler tarafından karşılanacaktır. Bir kamyonet günde 100 (yüz) km. yol yapacaktır.
İsteklinin kendi malı olan makine, tesis ve ekipman; fatura ya da demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ile veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Taahhüt edilerek temin edilecek ekipmanlar için ise, noter onaylı taahhütname sunulması gerekir.
İş ortaklıklarında pilot ve diğer ortaklara ait makine ve ekipman, ortaklık oranına bakılmaksızın tam olarak değerlendirilir. İdareler, ihale dokümanında iş ortaklıklarında ortakların her birinin, üretim ve/veya imalat kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hisseleri oranında asgari yeterliğe sahip olmasına yönelik düzenleme yapabilirler.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 44 ncü maddesine göre idareler, ihale konusu işin yerine getirilebilmesini teminen gerekli gördükleri makine, teçhizat ve diğer ekipmanları asgari yeterlik kriteri olarak belirleyebilirler. Bu çerçevede; idare tarafından, ihale konusu iş için 2005 model ve üstü araç istenilmesinin, Yönetmelik hükmü doğrultusunda asgari yeterlik kriteri tespiti olarak kabul edilmesi gerektiği sonucuna ulaşıldığından söz konusu iddia yerinde görülmemiştir.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 43 üncü maddesinde; “Hizmet alımı ihalelerinde idarece çalıştırılması öngörülen personelin nitelik ve sayısı ihale dokümanında belirtilir. Anahtar teknik personele ilişkin düzenleme dışında mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin olarak ihale dokümanında isteklinin personel çalıştırdığına dair belge veya personel çalıştıracağına dair taahhütname istenemez.
Asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel öngörülmesi halinde, ilgili kişinin ihale konusu hizmetin uzmanı olması, ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibarıyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olması şartlarının aranması zorunludur. İsteklinin bünyesinde bulunduğu hususu; ilgili adına prim ödendiğini veya ilgilinin işe alındığını gösteren sosyal güvenlik kurumu belgesi ile tevsik edilir. Bu niteliklere sahip gerçek kişi isteklilerden, şahıs şirketi ortaklarından, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklarından, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortaklarından, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortaklarından ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarından isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.
Asgari yeterlik kriteri olarak öngörülen anahtar teknik personelin deneyim süresine ilişkin düzenleme yapılması durumunda idarece asgari deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülür. Bu durumda özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt süresini gösteren belgeyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt süresini gösteren belgeyle; anahtar teknik personel olarak öngörülen personelin ilgili mevzuatı gereği kaydolması gereken meslek odası bulunmaması halinde deneyim süresi mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.
Anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda teknik personel olarak ihale konusu işte istihdam edilemez.
İş ortaklıklarında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve özel ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.
Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.” hükmü yer almaktadır.
Teknik şartnamenin, “Çalışanlarda Aranılacak Özellikler Ve Görevlendirilecek İşler” başlıklı 3 ncü maddesinde ise;
Görevlendirilecek Tüm İşçilerde Aranılacak Özellikler:
-En az 18 yaşında olmalıdır.
-Görevini yerine getirebilmesini engelleyecek derecede fiziksel ve zihinsel özrü bulunmamalıdır.
-Ustabaşı ve vasıflı elamanlar kendi alanlarında yeterli tecrübeye, bilgi ve birikime sahip olmalıdır.
-Şoförlerin 5’i B sınıfı, 20’si en az C sınıfı ehliyete sahip ve en az 5 yıl iş deneyimine sahip olmalıdır.
-Operatörler iş makinesi ehliyetine sahip ve en az 5 yıl iş deneyimine sahip olmalıdır.
3-1. Ziraat Mühendisi, Peyzaj Mimarı ve Ziraat Teknisyeninde aranılan özellikler ve görevlendirileceği alanlar: İdare ile yüklenici arasında koordineli bir şekilde işin yürütülmesini, işçilerin sevk ve idaresini sağlayacak, en az üç yıl iş deneyimine sahip, Üniversitelerin dört yıllık eğitim veren fakültelerinden mezun beş adet ziraat mühendisi, peyzaj mimarı ve Ziraat Meslek Okullarından mezun beş adet ziraat teknisyeni bu iş kapsamında çalıştırılacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.
İdarelerin, yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerine göre anahtar teknik personele ilişkin düzenleme dışında mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin olarak ihale dokümanında isteklinin personel çalıştırdığına dair belge veya personel çalıştıracağına dair taahhütname isteyemeyecekleri, ancak, aynı zamanda, teklifleri oluşturan maliyet kalemlerinin istekliler tarafından öngörülebilir olmasını temin ederek, isteklilerin tekliflerini tereddüde düşmeksizin hazırlamasını gözetmekle de mükellef olduğu açıktır.
Yapılan düzenlemede; işin gereği olarak ihtiyaç duyulan personelin sayı ve niteliğinin açık olarak belirtildiği, sayı ve niteliği belirtilen personelin çalıştırıldığına dair belge veya belirtilen personeli çalıştıracağına dair taahhütnamenin de istenmediği görülmüştür. Bu sebeple söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı anlaşıldığından ve personel sayı ve niteliğinin belirtilmesinin hizmetin aksamaması ve hizmet kalitesi açısından önemi bir tarafa teklif verme aşamasında teklif vermeyi kolaylaştırıcı bir unsur olması nedeniyle başvuru sahibi firmanın iddiası yerinde görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak;
İdarelerce, 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılacak ihalelerde, anılan Kanunun 10 uncu maddesinin (b) bendinin (2) nolu alt bendinde, isteklinin mesleki teknik yeterliğini belirlemek amacıyla iş deneyim belgesi, isteklinin organizasyon yapısına ve ihale konusu işi yerine getirmek için yeterli sayıda ve nitelikte personel çalıştırdığına veya çalıştıracağına ilişkin bilgi ve/veya belgeler ile ihale konusu hizmet veya yapım işlerinde isteklinin yönetici kadrosu ile işi yürütecek teknik personelinin eğitimi ve mesleki niteliklerini gösteren belgelerin istenebileceği hüküm altına alınmıştır.
Anılan Kanun hükmünde belirtilen hususların idarelerce istenilmesi durumunda, Uygulama Yönetmeliklerinde belirtilen esas ve usullere uyulması gerektiği Yönetmeliklerde belirtilmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 43 üncü maddesinde; “Hizmet alımı ihalelerinde idarece çalıştırılması öngörülen personelin nitelik ve sayısı ihale dokümanında belirtilir. Anahtar teknik personele ilişkin düzenleme dışında mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin olarak ihale dokümanında isteklinin personel çalıştırdığına dair belge veya personel çalıştıracağına dair taahhütname istenemez.
Asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel öngörülmesi halinde, ilgili kişinin ihale konusu hizmetin uzmanı olması, ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibarıyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olması şartlarının aranması zorunludur. İsteklinin bünyesinde bulunduğu hususu; ilgili adına prim ödendiğini veya ilgilinin işe alındığını gösteren sosyal güvenlik kurumu belgesi ile tevsik edilir. Bu niteliklere sahip gerçek kişi isteklilerden, şahıs şirketi ortaklarından, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklarından, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortaklarından, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortaklarından ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarından isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.
Asgari yeterlik kriteri olarak öngörülen anahtar teknik personelin deneyim süresine ilişkin düzenleme yapılması durumunda idarece asgari deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülür. Bu durumda özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt süresini gösteren belgeyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt süresini gösteren belgeyle; anahtar teknik personel olarak öngörülen personelin ilgili mevzuatı gereği kaydolması gereken meslek odası bulunmaması halinde deneyim süresi mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.
Anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda teknik personel olarak ihale konusu işte istihdam edilemez.
….” hükmü yer almaktadır.
Teknik şartnamenin, “Çalışanlarda Aranılacak Özellikler Ve Görevlendirilecek İşler” başlıklı 3 ncü maddesinde;
Görevlendirilecek Tüm İşçilerde Aranılacak Özellikler:
-En az 18 yaşında olmalıdır.
-Görevini yerine getirebilmesini engelleyecek derecede fiziksel ve zihinsel özrü bulunmamalıdır.
-Ustabaşı ve vasıflı elamanlar kendi alanlarında yeterli tecrübeye, bilgi ve birikime sahip olmalıdır.
-Şoförlerin 5’i B sınıfı, 20’si en az C sınıfı ehliyete sahip ve en az 5 yıl iş deneyimine sahip olmalıdır.
-Operatörler iş makinesi ehliyetine sahip ve en az 5 yıl iş deneyimine sahip olmalıdır.
3-1. Ziraat Mühendisi, Peyzaj Mimarı ve Ziraat Teknisyeninde aranılan özellikler ve görevlendirileceği alanlar: İdare ile yüklenici arasında koordineli bir şekilde işin yürütülmesini, işçilerin sevk ve idaresini sağlayacak, en az üç yıl iş deneyimine sahip, Üniversitelerin dört yıllık eğitim veren fakültelerinden mezun beş adet ziraat mühendisi, peyzaj mimarı ve Ziraat Meslek Okullarından mezun beş adet ziraat teknisyeni bu iş kapsamında çalıştırılacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Anılan Yönetmelik hükmünden anlaşılacağı üzere, ihale konusu işle ilgili olarak; hizmet alımı ihalelerinde idarece çalıştırılması öngörülen personelin nitelik ve sayısının ihale dokümanında belirtileceği, anahtar teknik personele ilişkin düzenleme dışında mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin olarak ihale dokümanında isteklinin personel çalıştırdığına dair belge veya personel çalıştıracağına dair taahhütname istenemeyeceği açıktır.
İdarece, teknik şartnamede yapılan düzenleme ile sadece çalışacak personelin sayısı ve niteliğinin belirtilmediği, ayrıca şoförlerin ve operatörlerin en az 5 yıl iş deneyimine, beş adet ziraat mühendisi, peyzaj mimarı ve Ziraat Meslek Okullarından mezun beş adet ziraat teknisyeninin ise, en az 3 yıllık iş deneyimine sahip olacağının belirtildiği görülmüştür.
Teknik şartnamede yapılan düzenleme bu haliyle, isteklileri tereddüte düşürecek ve teklif verilmesini engelleyici nitelikte olduğundan, anılan Yönetmelik hükmüne aykırılık teşkil etmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesi ikinci fıkrasının (b) bendi hükmü gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.
(¤¤)