(4734 S. K. m. 37, 54, 65)
Toplantı No: 2014/022
Gündem No: 53
Karar Tarihi: 19.03.2014
Karar No: 2014/UY.I-1433
Şikayetçi: Uygunlar İnşaat Mim.Müh.San.Ve Tic.Ltd.Şti., FEYZULLAH MAH. BAĞDAT CAD. NO:232 A-B İSTANBUL
İhaleyi Yapan Daire: İstanbul İl Özel İdaresi, Hırka-İ Şerif Mah. Adnan Menderes (Vatan) Bulvarı No: 64 34091 İSTANBUL
Başvuru Tarih ve Sayısı: 24.02.2014 / 6719
Başvuruya Konu İhale: 2013/163739 İhale Kayıt Numaralı "Kartal Soğanlık Adalet Anadolu Meslek Lisesi Yapım İşi (2000-16 Tip Lise, Z=3,00 Kg/Cm2, Doğalgazlı, Bohçalamalı)" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: İstanbul İl Özel İdaresi tarafından 09.12.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kartal Soğanlık Adalet Anadolu Meslek Lisesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 24.02.2014 tarih ve 6719 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2014/866 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.
Karar: Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi:
Başvuru dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihaleye sundukları bilanço ve ciroya ilişkin belgelerde değerlendirme dışı bırakma gerekçesi olarak belirtilen eksikliklerin belgeleri düzenleyen SMMM'den kaynaklandığı, bu bakımdan söz konusu eksikliklerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 37'nci maddesi uyarınca bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilerek tamamlatılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden adayların, isteklilerin ve istekli olabileceklerin, bu Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hükme bağlanmıştır.
Anılan Kanun’da idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır.
Başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesinin kesinleşen ihale kararı ekinde yer verilen ihale komisyonu kararında, isteklinin cirosunu tevsik etmek amacıyla sunduğu belgede isteklinin unvanının yazılmaması ve toplam cirosunu gösteren gelir tablosunun veya taahhüdü altında devam eden veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturaların sunulmaması olarak belirtildiği, söz konusu değerlendirme dışı bırakma gerekçelerine başvuru sahibinin şikayet başvurusunun reddine ilişkin kararda da aynen yer verildiği tespit edilmiştir.
Başvuru sahibinin, ihale komisyonu kararında ve şikâyet başvurusunun reddine ilişkin kararda teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak belirtilen hususlardan yalnızca toplam cirosunu tevsik etmek amacıyla sunduğu ve SMMM tarafından düzenlenen belgede isteklinin ünvanının bulunmamasının belgeleri düzenleyen SMMM'den kaynaklandığı ve bu nedenle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 37'nci maddesi uyarınca bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilerek tamamlatılması gerektiğine yönelik itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, ancak teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının diğer bir gerekçesi olarak belirtilen toplam cirosunu gösteren gelir tablosunun veya taahhüdü altında devam eden veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturaların sunulmamasına yönelik itirazen şikâyet başvurusunda bulunmadığı tespit edilmiştir. Bu durumda, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerinden olan toplam cirosunu tevsik etmek amacıyla sunduğu belgedeki bilgi eksikliğinin belgeleri düzenleyen SMMM'den kaynaklandığı ve bu nedenle tamamlatılması yoluna gidilmesi gerektiğine ilişkin iddiası yerinde bulunsa dahi, ihale komisyonu kararında teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olarak belirtilen diğer hususlara yönelik olarak itirazen şikâyet başvurusunda bulunmadığı tespit edilen başvuru sahibi lehine düzeltici işlem tesis edilmesi mümkün bulunmadığından, başvuru sahibinin başvuruya konu ihale sürecinde korunması gereken bir hak veya menfaatinin bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Başvuru sahibi Uygunlar İnş. Mim. Müh. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin toplam cirosunu gösteren gelir tablosunun veya taahhüdü altında devam eden veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren faturaların sunulmamasına ilişkin olarak usulüne uygun itirazen şikâyet başvurusunda bulunmadığı anlaşıldığından, ihalenin bu isteklinin üzerinde bırakılması ihtimali ortadan kalkmış bulunmakta ve bu duruma bağlı olarak ihale sürecinde başvuru sahibi açısından herhangi bir hak kaybı veya menfaat ihlalinin oluşması da mümkün bulunmamaktadır.
Yukarıda yapılan açıklamalar çerçevesinde, başvuru sahibinin incelemeye konu ihale sürecinde herhangi bir hak kaybının veya zararının veya zarara uğrama ihtimalinin bulunmadığı sonucuna varıldığından, söz konusu başvurunun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden reddi gerektiği anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Başvurunun reddine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına usulüne uygun olarak itirazen şikayet başvurusunda bulunmadıklarından üzerlerinde ihale bırakılma ihtimali kalmadığından bir hak kaybına uğrama ihtimali bulunmadığı gerekçesiyle 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden “başvurunun reddine” karar verilmiştir.
İdareye şikâyet, Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için, aday, istekli veya istekli olabileceklerin hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerekmektedir.
4734 sayılı Kanunun 4. maddesinde geçen aday, istekli ve istekli olabilecek tanımları ve 54. maddesinde yer alan ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet yoluna başvurmaları yolundaki düzenleme, ihale dokümanı almayan kişilerin başvuruda bulunamayacaklarını, bu satın alma işleminin ehliyet şartının ön koşulu olduğunu ortaya koymaktadır.
Söz konusu ihalede, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanı satın alınarak, ihaleye teklif verildiği, anılan Kanun ve Yönetmelik hükmü uyarınca istekli statüsünü kazandığından iddiasının incelenmesinin önünde hukuki engel bulunmamaktadır.
Ayrıca, başvuru sahibinin iddiasının tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğuna ilişkin olduğu dikkate alındığında, iddia çerçevesinde yapılacak inceleme sonucunda tekliflerin sıralaması değişebileceğinden, başvuru sahibinin üzerinde ihale kalmayacak olmasından bağımsız olarak iddiasına ilişkin olarak ehliyetinin kabulünün yanı sıra, anılan Yönetmeliğin 16. maddesinde sayılan diğer unsurlar da başvuru sahibi tarafından yerine getirildiğinden işin esasının incelenmesine geçilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede başvuru sahibinin iddiasının “esasının incelemesine geçilmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “başvurunun reddine” ilişkin kararına katılmıyorum. (¤¤)