(4734 S. K. m. 54, 56, 65)
Toplantı No: 2009/011
Gündem No: 67
Karar Tarihi: 09.02.2009
Karar No: 2009/UH.III-699
Şikayetçi:
Piramit Makina İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti., - Sümer 1 Sokak 16/15 06440 Kızılay/Merkez/Ankara
İhaleyi yapan idare:
Küçükçekmece Belediye Başkanlığı, Kartaltepe Mahallesi Süvari Caddesi No:16 Küçükçekmece/İSTANBUL
Başvuru tarih ve sayısı:
02.01.2009 / 96
Başvuruya konu ihale:
2008/176500 İhale Kayıt Numaralı "Destek Hizmet Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
04.02.2009 tarih ve H.00.31.G014/2009-3E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Küçükçekmece Belediye Başkanlığı tarafından 27.11.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Destek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Piramit Makina İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 27.11.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 05.12.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 02.01.2009 tarih ve 96 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.01.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; teknik şartnamede 7 gün 24 saat çalışılacağı belirtilmesine rağmen dokümanda resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için herhangi bir belirleme yapılmadığı, bunun anayasaya ve 4857 sayılı Kanuna aykırı olduğu, teklif hazırlamalarını etkilediği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
İşin süresinin 01.01.2009-30.06.2009 tarihleri arasında 6 ay olduğu, idari şartnamenin 2 nci maddesinde; işin fiziki miktarı ve türünün “40 erkek 5 bayan personel ile 6 ay süreli destek hizmet alımı olarak belirtildiği tespit edilmiştir.
Aynı şartnamenin 26 ncı maddesinde; yol ücretinin günlük brüt 5,37 YTL, yemek ücretinin günlük brüt 7,52 YTL ve işçilere verilecek ücretin brüt asgari ücretin % 89 fazlası olduğu, giyimin ayni olarak verileceği ve kışlık 2 adet gömlek, 1 adet pantolon, 1 çift kışlık bot, 1 adet yelek, 1 adet kazak, 1 adet kep, 1 adet kaban, 1 adet kemer, 1 adet kravat, 2 adet yazlık gömlek, 1 adet yazlık pantolon, 1 çift ayakkabıdan oluşacağı belirtilmiştir.
Teknik şartnamenin 1 ve 2 nci inci maddelerinde; “1- Küçükçekmece ilçe genelinde zabıta müdürlüğü personeli ile birlikte 24 saat üzerinden görev yapılacaktır. Çalışma saatleri belediye zabıta personeli çalışma saatleri ile aynı olacaktır. 2- Hafta sonu tatili olmayıp haftanın 7 günü çalışma olacak olup hafta içi bir gün dönüşümlü olarak personele izin kullandırılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin Birinci Kısım/XII/G-16 bendinde; “İşin niteliği gereği resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ihale dokümanında belirtilecektir.” açıklaması yer almaktadır.
Yapılan incelemede, teknik şartnamenin yukarıda yer verilen düzenlemelerinde ihale konusu hizmetin 7 gün 24 saat esasına göre yürütüleceği, işin süresi boyunca 2429 sayılı Ulusal Bayram Ve Genel Tatiller Hakkında Kanuna göre 1 Ocak yılbaşı, 23 Nisan ve 19 Mayıs olmak üzere 3 gün resmi ve dini bayram ile yılbaşı günleri bulunduğu tespit edilmiş olup, resmi ve dini bayramlar ile yılbaşı günleri çalışacak personelin ve günlerin dokümanda belirlenmemesinin mevzuata aykırı ve teklif verilmesini engelleyecek nitelikte olduğu anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale işlemleri ile ihale kararının iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Esasta
Oybirliği gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
EK GEREKÇE
Küçükçekmece Belediye Başkanlığı tarafından 2008/176500 İKN’li “Zabıta Destek Hizmet Alımı” işinin Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin toplam 664.774,34 YTL olarak belirlendiği;
İnceleme konusu ihaleye 1 isteklinin katıldığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedelinin 658.800,00 YTL olduğu ve bu teklif bedelinin de yaklaşık maliyete yakın olduğu dikkate alındığında; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sağlıklı ve gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşmadığı anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde “Temel İlkeler” başlığı altında; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” Şeklinde düzenleme bulunmaktadır.
Zikredilen Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “Temel İlkeler” gereğince, idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede tek geçerli teklifin olması ve bu isteklinin teklif ettiği bedelin ekonomik açıdan en avantajlı teklif kabul edilerek ihalenin sonuçlandırılması işleminin Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden “rekabet” ilkesini ihlal ettiği, zira teklifin sağlıklı ve gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşmadığı, incelemeye konu ihalenin bu nedenle de iptal edilmesi gerektiği gerekçesiyle karara katılıyorum.
EK GEREKÇE
1- Küçükçekmece Belediye Başkanlığı tarafından 2008/176500 İKN’li “Zabıta Destek Hizmet Alımı” işinin Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin toplam 664.774,34 YTL olarak belirlendiği;
İnceleme konusu ihaleye 1 isteklinin katıldığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedelinin 658.800,00 YTL olduğu ve bu teklif bedelinin de yaklaşık maliyete yakın olduğu dikkate alındığında; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sağlıklı ve gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşmadığı anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde “Temel İlkeler” başlığı altında; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” Şeklinde düzenleme bulunmaktadır.
Zikredilen Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “Temel İlkeler” gereğince, idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede tek geçerli teklifin olması ve bu isteklinin teklif ettiği bedelin ekonomik açıdan en avantajlı teklif kabul edilerek ihalenin sonuçlandırılması işleminin Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden “rekabet” ilkesini ihlal ettiği, zira teklifin sağlıklı ve gerçekçi bir fiyat yarışması sonucunda oluşmadığı anlaşılmıştır.
2- İhale dokümanında yer alan düzenleme uyarınca; ihale konusu iş için alınan personelin kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevleri yürütmek için istihdam edileceği anlaşılmaktadır.
Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 128 inci maddesinde; "Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür.",
4734 sayılı Kanun'un 4 üncü maddesinde;
"Hizmet: Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, mimarlık ve mühendislik, etüt ve proje, harita ve kadastro, imar uygulama, her ölçekte imar planı, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri,
... ifade eder.",
Aynı Kanunun 62 nci maddesinin (e) bendinde; "İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, ihale yetkilisinin onayı alınmak kaydıyla bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabilir.",
5393 Sayılı Belediye Kanunu'nun "Belediyenin görev ve sorumlulukları" başlıklı 14 üncü maddesinde; "Belediye, mahallî müşterek nitelikte olmak şartıyla;
a) İmar, su ve kanalizasyon, ulaşım gibi kentsel alt yapı; coğrafî ve kent bilgi sistemleri; çevre ve çevre sağlığı, temizlik ve katı atık; zabıta, itfaiye, acil yardım, kurtarma ve ambulans; şehir içi trafik; defin ve mezarlıklar; ağaçlandırma, park ve yeşil alanlar; konut; kültür ve sanat, turizm ve tanıtım, gençlik ve spor; sosyal hizmet ve yardım, nikâh, meslek ve beceri kazandırma; ekonomi ve ticaretin geliştirilmesi hizmetlerini yapar veya yaptırır.",
Aynı Kanunun "Zabıtanın görev ve yetkileri" başlıklı 51 inci maddesinde; "Belediye zabıtası, beldede esenlik, huzur, sağlık ve düzenin sağlanmasıyla görevli olup bu amaçla, belediye meclisi tarafından alınan ve belediye zabıtası tarafından yerine getirilmesi gereken emir ve yasaklarla bunlara uymayanlar hakkında mevzuatta öngörülen ceza ve diğer yaptırımları uygular.
Görevini yaparken zabıtaya karşı gelenler, kolluk kuvvetlerine karşı gelenler gibi cezalandırılır.
Belediye zabıta teşkilâtının çalışma usûl ve esasları, çalışanların görev ve yetkileri, memurluğa alınması için taşımaları gereken nitelikler, alacakları meslek içi eğitim, görevde yükselme, meslekten çıkarılma, giyecekleri kıyafet ve savunma amaçlı olarak kullanacakları aletler ile zabıta teşkilâtında hizmet gereklerine göre oluşturulacak birimler, İçişleri Bakanlığı tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Belediye, bu yönetmeliğe aykırı olmamak üzere ek düzenlemeler yapabilir.
Zabıta hizmetleri kesintisiz olarak yürütülür. Zabıta personelinin çalışma süresi ve saatleri 657 sayılı Devlet Memurları Kanununda belirtilen çalışma süre ve saatlerine bağlı olmaksızın, hizmetin aksatılmadan yürütülmesini sağlayacak şekilde düzenlenir. Belediye zabıta ve özel güvenlik hizmetlerinde fiilen çalışanlara, fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclisi kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir.", hükümleri bulunmaktadır.
İhale konusu işe ait idari şartnamede işin konusunun yardımcı zabıta personeli hizmeti alımı olduğu anlaşılmıştır.
Belediyelere bağlı Zabıta Müdürlükleri tarafından yerine getirilen kamu hizmeti; genel idare esaslarına göre Belediye tarafından yürütülmekle yükümlü olunan, asli ve sürekli nitelikte bir görev olup, bu görevi yerine getirecek personel kadro esasına göre istihdam edilmektedir. Bu görevin yerine getirilmesinde merkezi idare ile statüer ilişki içinde bulunulduğu, kamu gücünün kullanıldığı, ayrıca kolluk faaliyetlerinin yerine getirilmesi sırasında meydana gelebilecek zararlardan idarenin doğrudan sorumlu tutulabileceği göz önüne alındığında, bu hizmetin 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatı uyarınca yapılacak bir ihaleye konu yapılamayacağı anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, zabıta hizmetlerinin yürütülmesi kapsamındaki işlerin memurlar veya kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiği ve bu işlerin hizmet alımı yoluyla ihale edilmesinin yasal olarak mümkün olmadığı belirlenmiştir.
Açıklanan nedenden dolayı da incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum. (¤¤)