(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2011/016
Gündem No: 43
Karar Tarihi: 21.02.2011
Karar No: 2011-UH.II-789
Şikayetçi: Aldemirler Hayvan Ürünleri Gıda Mad. Dayn. Tükt. Zır. ve Orman Ürn. Maden Temizlik Akaryakıt Özel Güv. Taşm. Acente İth. İhrc. Tic. Tur. San. Ltd. Şti., Av.Özer Kırca Gaziosmanpaşa Bulvarı Beşkardeşler Apt. No: 8/6 İZMİR
İhaleyi yapan idare: İzmir Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği, 253 Sokak No:143 İZMİR
Başvuru tarih ve sayısı: 11.02.2011 / 8145
Başvuruya konu ihale: 2010/553624 İhale Kayıt Numaralı "2011-2012 Yılara Yaygın Teknik Servis Bakım-Onarım ve Bilgisayar Teknik Destek Hizmet Alımı 78 Kişi ile 22 Aylık Hizmet Alımı 78 Kişi ile 22 Aylık" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 17.02.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.03-.H.[05.30].(G024)./2011-35 sayılı Ön İnceleme Raporunda;
İzmir Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 05.01.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2011-2012 Yılara Yaygın Teknik Servis Bakım-Onarım ve Bilgisayar Teknik Destek Hizmet Alımı 78 Kişi İle 22 Aylık Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Aldemirler Hayvan Ürünleri Gıda Mad. Dayn. Tükt. Zır. ve Orman Ürn. Maden Temizlik Akaryakıt Özel Güv. Taşm. Acente İth. İhrc. Tic. Tur. San. Ltd. Şti.’nin 11.02.2011 tarih ve 8145 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,
Yapılan inceleme neticesinde;
Başvurunun reddine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:
Başvuru dilekçesinde özetle;
İdarece, şirket sermayesinin yarısından fazlasına sahip ortağı Mahmut Aldemir hakkında kamu davası açılmış olduğu, EKAP’ta şirket müdürü Mahmut Aldemir’in 12.10.2010 tarihi itibarıyla ihalelere girmekten yasaklı olduğunun tespit edildiğinden bahisle, “…aşırı düşük açıklamasının dikkate alınmamasına, müvekkil şirket tarafından sunulan teklifin değerlendirme dışı bırakılarak teminatın gelir kaydedilmesine ve yasaklama işlemlerinin başlatılmasına karar verildiği” nin bildirildiği, oysa Kurum internet sitesinde müvekkilinin yasaklı olmadığının görüleceği, kaldı ki mevzuatta bu tür durumlarla karşılaşılması halinde teminatın gelir kaydedileceğine dair bir hüküm bulunmadığı, idarelerin kendilerine sınırlı olarak verilen yetkiler ile mevcut yasal düzenlemeleri genişletici veya daraltıcı düzenlemeler yapamayacakları, idarenin kararının kabul edilemez olduğu ve teminatlarının iade edilmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir.
Yapılan incelemede; başvuru sahibinin 11.02.2011 tarih ve 8145 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikayet dilekçesinde idarenin şikayet üzerine verdiği kararın bildirim tarihinin belirtilmediği, başvuru dilekçesine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmediği (vekalet belgesinin fotokopi olduğu, avukat veya noter tarafından aslı gibidir yapılmadığı) hususları tespit edildiğinden söz konusu eksikliklerin tamamlanmak üzere www.ihale.gov.tr adresinde yayınlandığı, ancak başvuru sahibi tarafından on günlük itirazen şikayet süresi (11.02.2011 tarihi mesai bitimine kadar) geçtikten sonra eksikliklerin tamamlandığı (15.02.2011) görülmüştür.
4734 sayılı Kanunun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde,
“…İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur…
…Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;
a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,
b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,
karar verilir.” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinde: “(1) Başvurular öncelikle;
a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,
b) Başvuru ehliyeti,
c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,
ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,
d) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarasının belirtilip belirtilmediği,
e) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,
f) İdareye başvuru tarihi ile varsa idarenin cevabının başvuru sahibine bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği,
g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,
ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,
h) Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından aynı ihaleye veya birden fazla ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulup bulunulmadığı,
ı) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediği,
yönlerinden sırasıyla incelenir.
(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.
(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17 nci maddesinin 1 inci fıkrasında da “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.
Başvuru dilekçesinde idarece şikayet üzerine verilen cevabın bildirim tarihinin belirtilmediği ve başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmediği (vekalet belgesinin fotokopi olduğu, avukat veya noter tarafından aslı gibidir yapılmadığı) hususları tespit edilmiş olup, tespit edilen aykırılıkların İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca on günlük itirazen şikayet süresi (11.02.2011 tarihi mesai bitimine kadar) geçtikten sonra tamamlandığı (15.02.2011) anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Başvurunun reddine,
Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
EK GEREKÇE
05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.
Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.
Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum. (¤¤)