(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2009/011
Gündem No: 38
Karar Tarihi: 09.02.2009
Karar No: 2009/UM.III-666
Şikayetçi:
... Petrol Ür. Tur. Tek. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.-... Pet. Tur. İnş. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, Av. ... Cinnah Cad. Kuloğlu Sok. No:11/2 Çankaya/ANKARA
İhaleyi yapan idare:
Antalya İli Güney Antalya Turizmi Geliştirme ve Altyapı İşletme Birliği, Merkez Mah. Karayer Cad. No:1 Kemer/ANTALYA
Başvuru tarih ve sayısı:
29.12.2008 / 37444
Başvuruya konu ihale:
2008/155512 İhale Kayıt Numaralı "Akaryakıt Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
04.02.2009 tarih ve M.55.10.0092/2008-108E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Antalya İli Güney Antalya Turizmi Geliştirme ve Altyapı İşletme Birliği tarafından 17.11.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Akaryakıt Alımı” ihalesine ilişkin olarak ... Petrol Ür. Tur. Tek. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.- ... Pet. Tur. İnş. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı Vekili Av. ...’ın 15.12.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 19.12.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 29.12.2008 tarih ve 37444 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.12.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idari şartnamede istenen belgelerin tamamını eksiksiz olarak sundukları halde, haklarında alınan ihale dışı bırakma kararının uygun olmadığı, diğer taraftan söz konusu idari şartnamenin yönetmeliğe aykırı olarak düzenlendiği, bu durumda yönetmeliğe aykırı olarak düzenlenen ihale şartnamesine dayanılarak yapılan ihalenin iptalinin gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
Başvuru sahibi isteklinin, şikayet konusu ihaleye ... Petrol Ür. Tur. Tek. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. (% 60 hisse) - ... Pet. Tur. İnş. ve San. Ltd. Şti. (% 40 hisse) ortak girişimi olarak teklif verdiği, buna karşılık iki ayrı gerekçe ile başvuru sahibinin ihale dışı bırakıldığı, ihale dışı bırakılma gerekçesinden birincisinin, “iş hacmini gösteren belgelerin diğer ortak tarafından sunulmaması” hususu olduğu anlaşılmıştır.
İhaleye ilişkin olarak hazırlanmış bulunan idari şartnamenin “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 7.2.3 üncü maddesinde;
İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, toplam cirosunu gösteren gelir tablosu veya ihale konusu iş ile ilgili taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarını gösteren belgeler,
Bu belgelerdeki tutarların, toplam ciro için, isteklinin teklif edeceği bedelin % 15 inden, toplam satış geliri için ise, isteklinin teklif edeceği bedelin % 10 undan az olmaması gerekir. İsteklinin öngörülen bu kriterlerden birini sağlaması yeterli kabul edilir.
Bu şartları bir önceki yılda sağlayamayan istekliler, bir önceki yılın yanısıra iki önceki yılın belgelerini sunabilirler, bu takdirde belgeleri sunulan bu iki yılın ortalaması üzerinden yeterlik şartlarının sağlanıp sağlanmadığına bakılır.
…
İsteklinin, ortak girişim ortağı olarak taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarı; iş ortaklıklarında iş ortaklığının hisse oranı üzerinden, konsorsiyumlarda ise gerçekleştirdikleri iş kısımları üzerinden dikkate alınır.
…”
düzenlemesi ile,
Aynı şartnamenin “İsteklinin bilançosu ve eşdeğer belgeleri” başlıklı 7.2.2 maddesinde ise;
"İhalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıla ait isteklinin yıl sonu bilançosu veya gerekli görülen bölümleri yoksa bunlara eşdeğer belgeler,
a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar / kısa vadeli borçlar) en az 0,50 olması,
b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/ toplam aktif) en az 0,10 olması,
c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,75’den küçük olması,
yeterlik kriteridir ve bu üç kriter birlikte aranır.
…
İsteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenilen belgeleri ayrı ayrı vermesi ve ortaklardan her birinin ikinci fıkranın (a), (b), (c) bentlerinde belirtilen şartları sağlaması zorunludur. Ancak iş ortaklarında, pilot ortağın hissesinin %50 den fazla olduğu durumlarda pilot ortağın tek başına aranılan şartları taşıması yeterlidir.",
Düzenlemelerine yer verilmiştir.
Buna göre, başvuru sahibi istekli tarafından sunulan ilgili belgeler incelendiğinde; ortak girişimin pilot ortağı olan ... Petrol Ür. Tur. Tek. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından 2006 ve 2007 yıllarına ait bilanço ve gelir tablosunun sunulduğu, ancak diğer ortak olan ... Pet. Tur. İnş. ve San. Ltd. Şti. tarafından ise bu yönde her hangi bir belgenin sunulmadığı belirlenmiştir.
Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "İş Hacmini Gösteren Belgeler" başlıklı 33 üncü maddesinde;
"Bu Yönetmeliğin 29 uncu maddesi uyarınca bu belgelerin istenildiği mal alım ihalelerinde, isteklilerce ihalenin veya son başvurunun yapıldığı yıldan önceki yıla ait, isteklinin toplam cirosunu gösteren gelir tablosu veya ihale konusu iş ile ilgili taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarını gösteren belgelerin verilmesi zorunludur. Bu maddenin üçüncü fıkrasında istenilen yeterlik şartlarını bir önceki yılda sağlayamayan istekliler, bir önceki yılın yanı sıra iki önceki yılın belgelerini sunabilirler, bu takdirde belgeleri sunulan bu iki yılın ortalaması üzerinden yeterlik şartlarının sağlanıp sağlanmadığına bakılır. İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk üç ayında olan ihalelerde; bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunamayan istekliler iki önceki yıla ait gelir tablosunu sunabilirler, iki önceki yıla ait gelir tablosunun bu maddenin üçüncü fıkrasında istenilen yeterlik şartını sağlamaması halinde ise, iki önceki yılın yanı sıra üç önceki yılın gelir tablosu sunulabilir, bu takdirde sunulan iki önceki ve üç önceki yıllara ilişkin gelir tablolarının ortalaması üzerinden yeterlik şartlarının sağlanıp sağlanmadığına bakılır. Serbest meslek erbabından satın alınacak mallarda, ciro serbest meslek kazanç defteri özeti ile belgelendirilir.
…
Bu belgelerdeki tutarların, toplam ciro için, isteklinin teklif edeceği bedelin % 15 inden, toplam satış geliri için ise, isteklinin teklif edeceği bedelin % 10 undan az olmaması gerekir. İsteklinin öngörülen bu kriterlerden birini sağlaması yeterli kabul edilir.
…
İsteklinin, ortak girişim ortağı olarak taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarı; iş ortaklıklarında anılan iş ortaklığındaki hisse oranı üzerinden, konsorsiyumlarda ise gerçekleştirdikleri iş kısımları üzerinden dikkate alınır.
İş ortaklığı şeklinde teklif veren isteklilerin, yıllık ciro veya yıllık toplam satış geliri olarak pilot ortağın ve diğer ortakların iş ortaklığındaki hisseleri oranında asgari yeterlik kriterini sağlamaları gerekir. İş ortaklığı ortaklarının her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı vermesi zorunludur. …” hükmü yer almaktadır.
İş hacmini gösteren belgelerin sunulması ile ilgili olarak yapılmış bulunan düzenlemeler ile iş hacmini gösteren belgelerin sunulmasına ilişkin mevzuat hükümleri birbiriyle karşılaştırıldığında, iddia edildiği üzere; iş hacminin belgelendirilmesinde iş ortaklığı halinde teklif verilmesi durumunda, pilot ortağın hissesinin %50 den fazla olduğu durumlarda, pilot ortağın tek başına aranılan şartları taşımasının yeterli olduğuna dair bir hükmün/düzenlemenin bulunmadığı, söz konusu hususun bilanço ve eşdeğer belgelerin sunulmasına ilişkin durumu kapsadığı, diğer taraftan iş hacmini gösteren belgelerin sunulması ile ilgili düzenlemelerde, iş ortaklığı olarak teklif verilmesi durumunda, yıllık ciro veya yıllık toplam satış geliri olarak, pilot ortağın ve diğer ortağın iş ortaklığındaki hisseleri oranında asgari yeterlik kriterini ayrı ayrı sağlamaları gerektiğinin ise belirtilmediğinin görüldüğü, ancak bu durumun herhangi bir aykırılık veya çelişki yaratmadığı, dolayısıyla ihale dokümanında tekliflerin değerlendirmesini engelleyici bir düzenlemenin bulunmadığı belirlenmiştir.
Bu çerçevede, ilgili mevzuat hükümleri uyarınca iş hacmini gösteren gelir tablolarının, iş ortaklığını oluşturan her bir ortak tarafından ayrı ayrı sunulması, bunun yanında pilot ortağın ve diğer ortakların iş ortaklığındaki hisseleri oranında asgari yeterlik kriterini sağlamaları gerektiği, buna karşılık iş hacmini gösteren belgelerin diğer ortak olan ... Pet. Tur. İnş. ve San. Ltd. Şti. tarafından sunulmadığı tespit edildiğinden, iş hacmini gösteren belgelerin sunulmaması şeklinde ortaya konulan gerekçe ile başvuru sahibi isteklinin ihale dışı bırakılması yönünde alınan kararın uygun olduğu sonucuna varılmıştır.
Diğer taraftan, başvuru sahibi isteklinin ihale dışı bırakılmasına ikinci gerekçe olarak, dağıtıcıyla yapılan sözleşmenin fotokopisi sunulduğu halde, sözleşme aslının idare yerine dağıtıcı firmaya onaylatılması, ancak dağıtıcı firmanın sözleşmenin nüshalarının onayı konusunda yetkisinin bulunmaması hususları gösterilmiş olup, söz konusu gerekçeler incelendiğinde ise;
İhaleye ilişkin idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinin (n) bendinde;
“İhale konusu iş ile mesleki faaliyetin sürdürülmesi için ilgili mevzuatı uyarınca gerekli belge/bilgi;
a) İstekliler EPDK’dan alınmış lisans belgesini aslı veya noter tasdikli örneğini ibraz etmesi zorunludur.
b) İstekli dağıtıcı ise Akaryakıt olarak tanımlarının ürünlerin dağıtım hakkına sahip olduğuna dair 5015 sayılı Petrol Piyasası Kanununu hükümlerine uygun olarak alınmış olan dağıtıcı lisansını getirmesi zorunludur.
c) İstekli akaryakıt pazarlama bayii ise 5015 sayılı Petrol Piyasası Kanununa uygun olarak alınmış bayi lisansı ile birlikte dağıtıcı ile yapmış olduğu tek elden satış sözleşmesini ve bayii olduğu dağıtım şirketinden sözleşme süresince idarenin Akaryakıt ihtiyacını karşılayacağına dair destek taahhütnamesi getirmesi zorunludur. …”
düzenlemesine yer verilmiştir.
Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "Belgelerin sunuluş şekli" başlıklı 30 uncu maddesinde;
“Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Aday veya isteklilerin, istenen belgelerin aslı yerine ön yeterlik veya ihaleden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen ve aslı kendilerine iade edilen belgelerin suretlerini de teklif veya başvurularına eklemeleri mümkündür. Aday veya istekliler tarafından bu yönde yapılacak başvuruların ihaleden önce idarenin yetkili personelince karşılanması zorunludur.
Noter onaylı belgelerin aslına uygun olduğunu belirten bir şerh taşıması zorunlu olup, sureti veya fotokopisi görülerek onaylanmış olanlar ile “ibraz edilenin aynıdır” veya bu anlama gelecek bir şerh taşıyanlar geçerli kabul edilmez. Ancak Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesi’nin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde; Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca "aslının aynıdır" şeklinde onaylanarak isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri kabul edilir. …”
Hükmü yer almaktadır.
Bu çerçevede, başvuru sahibi tarafından ihale işlem dosyası kapsamında sunulmuş bulunan “İstasyonlu Bayilik Sözleşmesinin” fotokopi olarak sunulduğu, bu belgenin aslı veya noter onaylı örneğinin sunulmadığı veyahut da belge aslının idareye ihaleden önce gösterilmesi suretiyle sunulması gereğine uyulmadığı görüldüğünden, idarece bu yönde alınan ihale dışı bırakma kararının da yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)