(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2010/037
Gündem No: 4
Karar Tarihi: 24.05.2010
Karar No: 2010-UH.II-1457
Şikayetçi:
Asista Teknik Servis Elektronik Proje Danışmanlık İnş. Taahhüt San. ve Dış Ticaret Ltd. Şti. Doğanbey Mah. Sanayi Caddesi Onur İşhanı No:29/23-24 Kat:4 Ulus / ANKARA
İhaleyi Yapan Daire:
Eğirdir Kemik Eklem Hastalıkları Tedavi ve Rehabilitasyon Hastanesi Baştabipliği, Konya Yolu Üzeri Eğirdir / ISPARTA
Başvuru Tarih ve Sayısı:
12.05.2010 / 11257
Başvuruya Konu İhale:
2010/33293 İhale Kayıt Numaralı "Yangın İhbar ve Alarm Sistemlerinin Revizyonu ile Yeni Yangın Alarm ve Algılama Sistemi Kurulumu" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
17.05.2010 tarih ve II.H.1327.0160/2010-67 sayılı Ön İnceleme Raporunda;
Eğirdir Kemik Eklem Hastalıkları Tedavi ve Rehabilitasyon Hastanesi Baştabipliği tarafından 06.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Yangın İhbar ve Alarm Sistemlerinin Revizyonu İle Yeni Yangın Alarm ve Algılama Sistemi Kurulumu” ihalesine ilişkin olarak Asista Teknik Servis Elektronik Proje Danışmanlık İnş. Taahhüt San. ve Dış Ticaret Ltd. Şti.’nin 12.05.2010 tarih ve 11257 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,
Yapılan inceleme neticesinde;
Başvurunun reddine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:
Başvuru dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalenin firmaları üzerinde kaldığı, 14.04.2010 tarihinde idare yetkilileri ile işin mahiyetini netleştirmek ve belirsizlikleri gidermek üzere görüşme yaptıkları, aynı tarihte sözleşmenin içeriğinde uzlaşma sağlanması için idareye dilekçe verdikleri, idarenin belirsizlikleri haksız olarak kullanma isteğinin kendilerini zarara uğratacağı nedeniyle 21.04.2010 tarihinde idareye şikayette bulundukları, idarenin dokümana karşı şikayet süresinin geçtiği hususunda cevap verdiği, ihalenin incelenmesi, belirsizliklerin giderilmesi ve belirlenecek yaklaşık maliyete göre işin yeniden tertip edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,
Anılan Kanunun 55 inci maddesinde;
“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. …….
İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.
Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,
Anılan Kanunun 54 üncü maddenin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,
Bulunmaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde;
“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
…….” hükmü,
Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında; “(1) Süreler;
a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,
b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,
………..
izleyen günden itibaren başlar” hükmü,
Anılan Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin üçüncü fıkrasında; “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü,
Yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Tebliğin 3 üncü maddesinin 6 ncı fıkrasında; “İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikayet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması bulunmaktadır.
Yapılan inceleme üzerine; başvuru sahibinin 01.04.2010 tarihinde doküman satın aldığı, 06.04.2010 tarihli ihaleye teklif verdiği, ihale kararının 06.04.2010 tarihinde onaylandığı ve ihalenin başvuru sahibi üzerinde bırakıldığı, (başvuru sahibinin beyanına göre ihale dokümanının mahiyeti hususunda 14.04.2010 tarihinde idare yetkilileri ile görüşme yapıldığı ve) 14.04.2010 ve 21.04.2010 tarihli dilekçelerle idareye şikayette bulunulduğu,
İdarenin 14.04.2010 tarihli dilekçeye 27.04.2010 tarihli yazı ile cevap verdiği, başvuru sahibinin dokümana yönelik şikayetinin kabul edilmediği, ayrıca idarenin 27.04.2010 tarihli yazısıyla başvuru sahibinin sözleşme imzalamaya davet edildiği,
Başvuru sahibinin 21.04.2010 tarihli (ikinci) dilekçesine ise idarenin 03.05.2010 tarihli yazısıyla cevap verilerek şikayetin reddedildiği,
Başvuru sahibinin beyanına göre idarenin cevabının 03.05.2010 tarihinde tebellüğ edildiği, ihale dokümanının yeniden düzenlenmesi hususunda 12.05.2010 tarihinde Kuruma itirazen şikayette bulunulduğu,
Anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen bilgilere göre; ihale dokümanının içeriği (yapılacak işin mahiyeti) hususunda ihale öncesinde idareye şikayette bulunulmadığından, teklif verildikten sonra dokümana yönelik şikayette bulunulamayacağı, bu nedenle ihale tarihinden sonra yapılan dokümana yönelik şikayetin reddinin gerektiği açıktır.
Ayrıca, başvuru sahibinin dilekçesinin anılan Yönetmeliğin 8 inci ve 16 ncı maddesinde yer alan ve Kuruma yapılan başvurularda aranan şekil unsurlarına uygun olmadığı; başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunmadığı, söz konusu belgelerin fotokopi olarak sunulduğu, 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca belirlenen başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı anlaşılmıştır.
Bu itibarla, esasen ihaleye teklif verildikten sonra ihale dokümanına karşı şikayette bulunulduğundan, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin 10 uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Başvurunun reddine,
Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
EK GEREKÇE
05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.
Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale kurumu, bu kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.
Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum. (¤¤)