(4734 S. K. m. 54, 56, 65) (Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 3, 35, 42)
Toplantı No: 2009/010
Gündem No: 99
Karar Tarihi: 02.02.2009
Karar No: 2009/UH.III-583
Şikayetçi:
Metropol Sosyal Hizm. Yemek Dan. Med. Bilg. İnş. Temz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Gmk Bulvarı No:106/11 Maltepe Çankaya/ANKARA
İhaleyi yapan idare:
Ankara Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Müdürlüğü, Ankara Üniversitesi Tıp Fakültesi Akademik Yerleşke L3 Blok 06100Samanpazarı/ANKARA
Başvuru tarih ve sayısı:
26.12.2008 / 37278
Başvuruya konu ihale:
2008/166975 İhale Kayıt Numaralı "Hastane Genel Temizlik Hizmeti Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
22.01.2009 tarih ve III.H.54.80.G024/2009-49E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Ankara Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Müdürlüğü tarafından 08.12.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hastane Genel Temizlik Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Metropol Sosyal Hizm. Yemek Dan. Med. Bilg. İnş. Temz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 06.12.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.12.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 26.12.2008 tarih ve 37278 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.12.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1) İdari şartnamede iş deneyim oranı olarak en üst sınır olan % 40 oranının istenilmesinin katılımı kısıtlayıcı olduğu,
2) İşin süresinin 2 yıl olması nedeniyle, idari şartnamenin 26 ncı maddesinde yapılan düzenlemelerin sağlıklı teklif fiyatın oluşmasını engellediği,
3) İhale dokümanlarındaki “Cezalar ve kesintiler” ile ilgili düzenlemelerin isteklilere caydırıcı ve keyfi uygulamalarla karşılaşılacağı kanısı uyandırdığı,
4) Kısmi kabul yapılmasına ait düzenlemenin Kanun hükümlerine aykırı olduğu İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
İdari şartnamenin “7.3. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” ana başlığı altındaki “7.3.1. İş deneyim belgeleri” başlıklı alt maddesinde;
“İsteklinin, son beş yıl içinde yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde sözleşme bedelinin en az % 70'i oranında gerçekleştirdiği idarece kusursuz kabul edilen ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili deneyimini gösteren belgeleri vermeleri zorunludur. İş deneyimi olarak, istekli tarafından teklif edilen bedelin en az % 40'ı oranında, ihale konusu hizmet veya benzer hizmetlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim belgesini ibraz edeceklerdir.” düzenlemesi yapılmıştır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin birinci bölümünün VIII numaralı maddesinin “S. Yıllara Yaygın Hizmet Alımlarında Yeterlik” başlıklı kısmında; “Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine eklenen 1 inci madde uyarınca iş hacmine ilişkin oranlar sırasıyla;
- Bir yıldan fazla süreli işlerde (2 yıl dahil) % 12-8,
- İki yıldan fazla süreli işlerde (3 yıl dahil) % 9-6,
- Üç yıldan fazla süreli işlerde % 6-4 alınarak yeterlik kriterleri belirlenecektir. İş hacmine ilişkin olarak bu madde gereği belirlenen oranlar idari şartnamede belirtilecektir.
İş deneyimine ilişkin olarak alt ve üst oranlar;
- Bir yıldan fazla süreli işlerde (2 yıl dahil) % 20-40,
- İki yıldan fazla süreli işlerde (3 yıl dahil) %15-30,
-Üç yıldan fazla süreli işlerde %10-20 alınarak yeterlik kriteri belirlenecektir. İş deneyimine ilişkin olarak istenecek asgari oran, bu maddedeki alt ve üst oranlar çerçevesinde belirlenecektir. Yıllara yaygın hizmetler, bir bütün olarak kabul edildiğinden sürenin tamamını kapsayacak şekilde teklif verilmesi, geçici teminat sunulması ve sözleşme yapılması gerekmekte olup, bir yıl üzerinden teklif verilmek suretiyle sözleşme yapılıp sonraki yıllarda işin süresi uzatılarak yıllara yaygın hale getirilmesi mümkün değildir.” açıklaması yapılmıştır.
İdari şartnamenin 49.2 nci maddesine göre işin süresi 730 takvim günü / 24 ay olarak düzenlenmiştir.. Buna göre bir yıldan daha fazla süreye sahip olan söz konusu ihalede iş deneyimine ilişkin alt ve üst sınırlar olan %20 ve %40 arasındaki bir oranı belirlemedeki takdir yetkisi idareye ait olduğundan, mevcut ihalede idarece belirlenen iş deneyim belgesi oranının mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.
İdari Şartnamenin 2.a. maddesinde ihale konusu işin adının; “Ankara Üniversitesi Tıp Fakültesi, İbni Sina Hastanesi, Akademik Yerleşke, Acil Servis ve Morfoloji Binaları ile Cebeci Hastanesi, Kalp Merkezi ve Halk Sağlığı Binaları ve Çevreleri (arsa sınırları içerisindeki alanlar) Dahil Tüm Binalar” olarak belirtildiği;
İdari Şartnamenin 2.c. maddesinde ihale konusu işin fiziki miktarı ve türünün; “1000
Kişi ile Genel Temizlik Hizmetleri” olduğunun belirtildiği,
İdari Şartnamenin 7.4. maddesinde benzer iş tanımının; “Kamu veya özel sektörde
gerçekleştirilen Hastane Genel Temizlik hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecektir”
şeklinde yapıldığı,
Görülmüştür.
İdarenin yapmış olduğu düzenlemeden benzer iş tanımının kamu ve özel yataklı kurumlarla sınırlandırıldığı anlaşılmaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde,
“Benzer iş: İhale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetleri, ifade eder.” hükmü,
“Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 35 inci maddesinin birinci fıkrasında;
“isteklilerin ekonomik ve mali yeterlikleri ile mesleki ve teknik yeterliklerinin değerlendirilmesi amacıyla idarelerce istenilecek her türlü bilgi, belge, doküman ve değerlendirme kriterleri rekabeti engelleyici sonuç doğuracak şekilde belirlenemez. Ayrıca yeterlik değerlendirmesinde kullanılacak kriterler, ihale konusu işin özelliğine göre söz konusu hizmetin istekli tarafından gerçekleştirilebilirliğini ölçecek nitelikte olmalıdır”,
hükmü,
42 nci maddesinin beşinci fıkrasında;
“iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işler; ihale konusu hizmet veya hizmetlerin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetlerdir.” hükmü yer almaktadır.
Hastane temizlik hizmetinin hijyenin üst derecede sağlanması gereken ünitelerde yapılması gerektiği muhakkaktır. hastane ünitelerinde hijyen şartlarında yapılacak hizmetin özelliklerinin neler olacağının ve hangi şartlarda yapılacağının ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenerek varsa hizmetin gerektirdiği standartların ve gerekli makine teçhizat ile diğer donanıma ilişkin hususların ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenilecek şekilde ihale dokümanının hazırlanması ve sözleşmenin uygulaması sırasında da idarenin, kontrol teşkilatı aracılığıyla ihale konusu işin ihale dokümanındaki hükümlere göre istenilen hijyen şartlarında yaptırılması mümkün bulunmaktadır.
Ayrıca, genel temizlik hizmeti yapan istekliler ile hastane temizlik hizmeti yapan isteklilerin teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıdıkları, temizlik alanlarının açık alanları da kapsadığı dikkate alındığında, hastane Temizlik Hizmet Alımı olan ihale konusu iş için benzer iş tanımının Kamu ve özel sektöre yapılan her türlü malzemeli, malzemesiz hastane temizlik hizmetleri ile sınırlandırılmasının mevzuata aykırı olduğu anlaşılmış olup, iddia yerinde bulunmuştur.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari şartnamenin “Teklif Fiyata Dahil Olan Masraflar “ başlıklı 26 ncı maddesi;
“26.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri, teknik şartnamede yüklenici tarafından karşılanması belirtilen tüm giderler isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.
26.2. (26.1) nci maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilecektir.
26.3. Ayrıca, istekli tarafından çalıştırılacak personele nakdi olarak ödenecek yol ücretleri ile ayni olarak verilecek olan yemek ve giyecek ücretleri teklif fiyata dahildir. Yol ücretleri bordroda gösterilecektir.
Bu işte çalıştırılacak personelin, giyecek gideri ayni olarak yüklenici tarafından karşılanacak olup teklif fiyata dahildir. Giyeceklerin cins ve miktarları teknik şartnamede ayrıntılı olarak belirtilmiştir.
Yol ücretleri için öngörülen asgari tutar personel başına aylık brüt 72,80 YTL (Yetmiş iki Yeni Türk Lirası Seksen Yeni Kuruş) (2,80.-YTLX26 iş günü)' dır. Bu bedeller aylık 26 gün olarak hesaplanacak olup, Resmi Bayram tatilleri fiilen çalışılan gün olarak değerlendirilecektir.
Yemek ayni olarak verilecektir. Buna ilişkin kalori ve özellikler Teknik Şartnamede belirtilmiştir.
Tatilde çalışılacak toplam gün sayısı 3.120 gündür.
26.4.Ancak sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde idarece yükleniciye ayrıca ödenir.
26.5 Bu hizmet kapsamında istihdam edilecek olan personel iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası primi oranı %1,5 olarak hesaplanacaktır.” şeklinde düzenlenmiştir.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımlarında Teklif Fiyata Dahil Olacak Masraflar” başlıklı XIII / G maddesinin 4 ncü bendinde; “İhale konusu işte çalışacak personele ilişkin yemek, yol ve giyecek gibi maliyetlerin istekli tarafından karşılanmasının öngörüldüğü hallerde, yukarıda yapılan hesaplamalara; yol ve yemek gibi maliyetlerin brüt tutarları eklenerek işçilik maliyeti bulunacaktır.” düzenlemesi ile yemek, yol ve giyecek gibi maliyetlerin talebi idarenin yetkisine bırakılmış olup, yol bedelinin idarece belirlenmesi işleminin, bu giderin teklif fiyata dahil giderlerden olduğu dikkate alındığında teklif vermeyi engelleyici bir düzenleme olmadığı anlaşılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartnamenin “Cezalar ve kesintiler” başlıklı 52 nci maddesinde;
“A- Hizmet Sunucusunun Ceza Gerektirecek Uygulamaları
3. Sözleşme kapsamında hizmetin ifası için Kampus I ve II' de toplam 1000 kişi, çalıştırılacak. Günlük çalışmaya belirtilen saatler içinde izinsiz geç gelen veya erken giden her kişi başına günlük 500 YTL, eksik çalıştırılan veya iş yerinde mevcut olmayan her kişi başına(izinli olanlar hariç) günlük 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
4.Adli sicilden alınmış iyi hal kağıdı, sağlık kurulu raporu ile diğer belgeleri olmayan ve sigortası yaptırılmayan işçi çalıştırılamaz. İşe alınacak personel için hazırlanan evrakların birer örneği Hastane Başhekimliğine verilir. Başhekimlik onayından sonra işe başlar. Yeni işe başlayacak her personel için bu işlem tekrarlanır. İşlemleri tamamlanmadan işçi çalıştırıldığı tespit edilirse o işçi çalışmamış sayılır ve her kişi için asgari ücretin bir aylık brüt tutarı kadar ceza kesilir. Ayrıca ilgili işçi çalışmaktan men edilerek bu durum ilgili kuruluşlara(SSK, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı) bildirilir.
5. Yüklenici firma tarafından ilk kez işe başlayacak işçilerde 18 - 50 yaş sınırına bağlı kalınmaması durumunda kişi başına 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
7. İşe başlatılan ve işten çıkarılan işçiler hakkında Başhekimlik onayı alınacaktır. İşten ayrılanlar ile yeni işe başlayanların isim listesi ve dosyaları takip eden iş gününde Başhekimliklere teslim edilecektir. Bu kurala uyulmaması durumunda, her işçi için 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
8. Hangi sebeple olursa olsun (emeklilik dahil) firmayla ilişkisini kesen işçinin firmadan alacağı olmadığının belgelenerek hastane idaresine ve kontrol teşkilatına bildirilmemesi durumunda, işçinin ücret almadığı kabul edilerek, her işçi için 5000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
15. Hizmet sunucusu firma işçilerinin eğitmek üzere iş yerinde devamlı olarak eğitim uzmanı bulunduracaktır. Bulundurulmayan ve idarenin koyduğu kurallara ve şartname hükümlerine uymayan her eğitim uzmanı için günlük 500 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
16. Hizmet sunucusu iş esnasında meydana gelebilecek her türlü hasar ve zararı tazmin ile mükelleftir.
17. Kampus 1 ve 2 arasında olabilecek işçi transferleri sırasında, işçinin yüklenici firma ile ilişiğinin kesildiğinin tespitinde 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
19. Eğitim uzmanları ve şefler, kliniklerde yapılan ve yapılacak tüm temizliğin nasıl yapılacağının en verimli, ekonomik ve kısa zamanda etkin ve isteğe uygun yapılmasını bizzat yaparak gösterecek, takip edecek ve denetleyecektir. Birim sorumluları ile koordineli çalışacaklardır. Bu kurallara uyulmadığı taktirde her seferinde 500 YTL ceza uygulanır.
20. Her eğitim uzmanı, kendine bağlı temizlik elemanlarına belirli aralıklarla toplu halde eğitim yaptıracak ve raporlarını temizlik hizmetleri kontrol teşkilatına teslim edecektir.
Bu eğitim toplantılarına birim sorumluları katılabileceklerdir. İdare, gerektiğinde eğitim faaliyetlerini denetleyebilecektir. Eğitim faaliyetlerinin bu kurallar çerçevesinde yürütülmediğinin tespitinde 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
23. Kampus I ve II deki tüm dershanelerin temizliğinin yetersizliğinde adet başına 500 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
26.Yüklenici firma idarenin onayı ve izni olmadan şef ve eğitim uzmanı alamaz ve çıkışını veremez. Bu kurala aykırılığın tespitinde her defasında ve her kişi için 3000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
28. Bina çevresi açık otopark, asfalt ve tretuarlar, çatılar ile bina çevresindeki balkon ve teras temizliğinin yetersizliğinde her birim için 500 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
29. Bina çevrelerinde ve bina üzerinde bulunan tabela, kabartma harf, totem gibi malzemelerin temizliğinin yetersizliğinde her bir malzeme için 500 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır
30.Bahçe temizliğinin ve bakımının yetersizliğinde 2000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
31.Kapalı otopark temizliğinin yetersizliğinde 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
32.Hastane Müdürlüğü tarafından onaylanan yemek listesine uyulmadığının veya Hastane Müdürlüğünün onayı olmaksızın listede değişiklik yapıldığının tespiti halinde 5000 YTL cezai şart uygulaması yapılır.
34. Hizmet Sunucu firma, karlı havalarda kampus I ve Kampus II' deki yollar, otopark, ana girişler ve yakın çevresini kar ve buzdan temizlettirme ve Hastane trafiğini açık tutmaz ise 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
38. Hastane kanalizasyon, galeri ve rogarları ile kalorifer bacaları, çatı ve oluklarının bakımı ve temizliği için yıllık program oluşturularak, Temizlik Hizmetleri Denetim Komisyonuna sunulmadığı ya da programa uyulmadığı takdirde 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
39. Kanalizasyon, galeri rogarlar ile kalorifer bacaları, çatı ve oluklarla ilgili problemlere yüklenici firma tarafından derhal müdahale edilmemesi durumunda her gün için 1000 YTL tutarında cezai şart uygulaması yapılır.
40. Cezayı gerektiren durum idarece belirlenen süre içinde hizmet sunucusu firma tarafından giderilmediği takdirde; her gün için 1000 YTL tutarında cezai şart uygulanır.
Cezai şart uygulaması 3 (üç) takvim gününü aştığı takdirde, bu süreyi aşan her gün için 2500 YTL cezai şart uygulanır Bu sure 7 (yedi) takvim gününü aşamaz. Bu süre sonunda dahi hizmetin ifasında aksaklık veya sözleşme şartlarından herhangi birine riayetsizlik durumu devam ettiği takdirde idare işbu sözleşmeyi feshetmeye, verilen teminatı irat kaydetmeye yetkilidir. İşbu sözleşmenin bu sebeple ve bu şekilde feshi halinde Yüklenici firma idareden herhangi bir nam altında hiçbir hak ve tazminat talebinde bulunamaz.” düzenlemesi yapılmıştır.
Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin "Cezalar ve Kesintiler" başlıklı 52 nci maddesi ve Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin 17 nci maddesinin dipnotunda; "İdareler ihale konusu işin niteliğine göre, yüklenici tarafından taahhüt edilen işin sözleşme süresinde tamamlanmaması veya işin kısımlar halinde yapılmasının öngörülmesi durumunda öngörülen sürelerde tamamlanmaması halinde öngördüğü gecikme cezaları ile taahhüdün sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı yapılması durumunda uygulayacağı ceza ve kesintileri burada belirtecektir." hükmü bulunmaktadır.
İdari şartnamenin yukarıda yer verilen maddesinde yer alan cezalara ve kesintilere ait düzenlemeler ile fesih konusundaki düzenlemeler işin Ankara Üniversitesi Tıp Fakültesi, İbni Sina Hastanesi, Akademik Yerleşke, Acil Servis ve Morfoloji binaları ile Cebeci Hastanesi, Kalp Merkezi ve Halk Sağlığı binaları ve çevreleri (arsa sınırları içerisindeki alanlar) Dahil Tüm Binaları kapsaması ve özel deneyim ve itina gerektiren hastane temizliği olması nedeniyle işin devamlılığı ve iş verimi göz önüne alındığında sıkı denetim gerektiği, anılan düzenlemenin sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu, ihaleye katılımı engelleyici nitelikte olmadığı ve sözleşmenin uygulanması aşamasında 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinde yer alan emredici hükümlere aykırı uygulama yapılmasının mümkün olmadığı anlaşıldığından iddianın yerinde bulunmamıştır.
4) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:
İdari şartnamenin “Denetim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar” alt başlıklı 53 üncü maddesinde;
“53.1. Sözleşme konusu hizmet işinde, işe ait sözleşmede belirtilen kısımlar için, yine sözleşme taslağında ve hizmet işleri genel şartnamesinde yer alan esas ve usuller çerçevesinde kısmi kabul yapılacaktır düzenlemesi,
Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin “Teslim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar” başlıklı 21 inci maddesinde;
“…
21.1. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere Ankara Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü İbni Sina Hastanesi Yönetim Blokları L3 Samanpazarı-Ankara adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 3 (Üç) işgünü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.
21.2. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, “Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği” ile Genel Şartnamenin Sekizinci Bölümünde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 3 (üç) işgünü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.”
21.3. Kısmi kabul, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi 44. maddesinin b bendine göre yapılacaktır.” düzenlemesi yapılmıştır.
Tip Sözleşme tasarısının “Teslim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar” başlıklı 21 nci maddesinin 1 inci fıkrasının sonundaki 27 no’lu dipnotta; “Kısmi kabul öngörülüyorsa, işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanmış olması gerekeceği belirtilecektir.” düzenlemesi, yer almaktadır.
Söz konusu ihaleye ait idari şartnamede ve sözleşme tasarısında Kısmi kabul öngörülmesine rağmen sözleşmenin 21 inci maddesinde işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanmış olması gerekeceğinin belirtilmediği görülmüştür.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hizmetin kabulü” başlıklı 44 üncü maddesinde;
“a) Belli bir çalışma sonrasında tamamlanarak ortaya çıkarılan hizmetlerde:
Sözleşme konusu iş tamamlandığında, yüklenici, işin teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılmasını isteyen bir dilekçe ile idareye başvurur. Yapılan işler, idarece verilecek talimat üzerine kontrol teşkilatınca ön incelemeden geçirilir. Bu inceleme sonucunda kontrol teşkilatı işlerin durumunu inceleyerek mevcut haliyle sözleşme ve eklerinde belirtilen şartlara uygun olarak tamamlandığını veya tamamlanmamış olsa bile teslim alınması istenen işte, işin fonksiyonelliğine önemli ölçüde zarar verecek bir durumun olmadığını ve idarenin ihtiyacını karşılama açısından bu haliyle kabul edilebilir olduğunu tespit ederse, işin tamamlanmış veya listelenen eksiklikleri ile tamamlanmış sayılabileceğini idareye bildirir. Bu durumda idare en az üç (3) kişiden oluşan bir kabul komisyonu kurar ve kabul aşamasına geçilir. Ancak, kontrol teşkilatı tarafından işte önemli ve işin fonksiyonelliğini engellediği için idarenin ihtiyacını karşılama açısından kabul edilemez eksiklik veya kusurların bulunduğu tespit edilirse, bu durum idareye bildirilir ve kabul aşamasına geçilmez. İdare bu bildirim üzerine işin sözleşme ve eklerine uygun şekilde tamamlanması için yükleniciye nedenleri açıkça belirtilen en az yirmi gün süreli bir ihtarda bulunarak işlerin tamamlanmasını ister.
Bu ihtardan sonra yüklenici işi süresi içinde kabul edilebilir hale getiremez ise sözleşme feshedilir. Bu tamamlama süresi, işin sözleşmesinde belirtilen sürenin aşılmasına neden olursa, yüklenici aşan sürede cezalı olarak çalışır.
Verilen bu sürede işin yapılması ve teslim için ikinci başvurunun yapılmasını müteakip, kontrol teşkilatı tekrar bir inceleme yapar ve kusur ve eksiklikleri giderilmiş haliyle işin sözleşme ve eklerinde belirtilen şartlara uygun olarak tamamlandığını veya tamamlanmamış olsa bile teslim alınması istenen işte, işin fonksiyonelliğine önemli ölçüde zarar verecek bir durumun olmadığını ve idarenin ihtiyacını karşılama açısından bu haliyle kabul edilebilir olduğunu, tespit ettiği eksiklikleri de gösteren bir liste ile idareye bildirir.
Yüklenici veya vekili, yazı ile yapılacak çağrıya rağmen kabulde hazır bulunmazsa veya kabul tutanağını imzalamak istemezse tutanakta bu husus ayrıca belirtilir.
Yüklenicinin yaptığı işin süresinde tamamlandığı kontrol teşkilatı tarafından tespit edilmiş, ancak kabul komisyonunun işyerine gitmesi ve kabulü yapması herhangi bir nedenle gecikmiş ise kabul tutanağında işin gerçek bitiş tarihi belirtilir ve bu tarih, işin kabul tarihi olur.
Kabul komisyonu tarafından, yüklenici veya vekili ile birlikte, yapılacak muayene ve incelemeden sonra işin durumu uygun görüldüğü takdirde bir kabul tutanağı düzenlenir ve bunu yüklenici veya vekili de imzalar. Kabul komisyonu işin kabulüne ilişkin kusur ve eksikliklerin varlığını tespit ederse, gördüğü kusur ve eksikliklerin dökümünü gösterir bir liste düzenler ve bunların giderilmesi için gerekli olan süreyi belirler.
Kabul işlemleri sırasında sözleşmeye göre gerekli görülen teknik deneyler, istek halinde yüklenici tarafından yapılır veya yaptırılır.
Kabul komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmezse, bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliğin durumuna göre sözleşmesinde gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranı tutarında ceza uygulanır ve kabul tarihi eksikliklerin giderilmesi tarihine ertelenir. Ancak bu gecikme, sözleşmede belirtilen süreyi geçtiği takdirde idare, bu eksiklikleri üçüncü taraflara yaptırabilir. Bu işlerin bedeli yüklenicinin varsa alacaklarından veya teminatından kesilir. Bu takdirde eksikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulaması devam eder ve kabul tarihi ertelenir.
Kabul tarihi olarak esas alınacak tarih, işin kabule elverişli bir halde tamamlandığı tarih olup bunu kabul komisyonu tespit ederek tutanağa geçirir.
Garanti dönemi olan işler için bu kabul ön kabul olarak tespit edilir ve garanti dönemi sonunda kabul yapılır.
Kabul işleminin tamamlanması sonucunda yapılmış işleri ayrıntılı olarak (gerekli durumlarda iş kalemlerini gösteren bir liste halinde) gösteren bir kabul belgesi düzenlenir.
b- Sürekli Nitelikteki İşlerde:
Kontrol teşkilatının Genel Şartname gereğince tuttuğu kayıtlar ile yükleniciye yapılan ödemelere ilişkin belge ve kayıtlar idarece (a) fıkrasında öngörüldüğü şekilde kurulan kabul komisyonu tarafından esas alınır. Kabul komisyonu, yüklenicinin yapılan iş nedeniyle idareye karşı herhangi bir yükümlülüğünün kalmadığına karar verirse, üç nüshalı bir kabul belgesi düzenler ve bir nüshasını yükleniciye verir. Eğer yüklenicinin idareye karşı olan yükümlülüklerinden herhangi birini yerine getirmediği tespit edilirse, buna ilişkin sözleşmesinde belirtilen ceza ve kesintiler uygulanır ve kabul belgesi bundan sonra verilir.”
düzenlemesi ile,
Aynı genel şartnamenin "Kısmi kabul" başlıklı 45 inci maddesinde; “Sözleşme çerçevesinde yapılan işlerin kısım kısım ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede gösterilmişse tamamlanan her kısım için, sözleşmede başkaca bir kayıt olmadığı takdirde, 44 üncü maddede belirtilen şekilde işlem yapılır.
Sözleşmede belirlenen tarihte, işin tamamlandığının tespit edilebilmesi ve kabul işleminin yapılabilmesi için yüklenicinin idareye zamanında başvurması gereklidir.”
düzenlemesi yer almaktadır.
İdari şartnamede kısmi kabul yapılacağının yazılı olmasına rağmen sözleşme tasarısının 21 inci maddesinde işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanmış olması gerekeceğine ilişkin düzenleme yapılması gerektiği halde söz konusu düzenlemenin yapılmaması mevzuata aykırı olmakla birlikte, sözleşme tasarısında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 45 inci maddesinde sözleşme çerçevesinde yapılan işlerin kısım kısım ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede gösterilmişse tamamlanan her kısım için, sözleşmede başkaca bir kayıt olmadığı takdirde, 44 üncü maddede belirtilen şekilde işlem yapılacağına ilişkin düzenleme bulunduğundan söz konusu aykırılık sonuca etki edecek ve teklif verilmesine engel nitelikte olmadığı bulunmamıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale işlemleri ile ihale kararının iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Oyçokluğu ile karar verildi.
EK GEREKÇE
İncelemeye konu ihalenin Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık maliyetin toplam 25.284.000,00 TL olarak belirlendiği;
İhalede 25 adet ihale dokümanının satın alındığı, 15.12.2008 tarihinde yapılan ihaleye 6 isteklinin teklif verdiği, yapılan inceleme sonucunda verilen tekliflerden 5 adedinin geçerli olduğu, ekonomik açıdan en avantajlı teklif seçilen teklifin yaklaşık maliyete yakın, diğer teklif fiyatların ise yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu dikkate alındığında ihalede rekabetin oluşmadığı anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde “Temel İlkeler” başlığı altında; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” şeklinde düzenleme bulunmaktadır.
Anılan Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “Temel İlkeler” gereğince, idareler bu kanuna göre yapılan ihalelerde; rekabeti ve kaynakların verimli kullanmasını sağlamakla sorumludur. Söz konusu ihalede Kanunun 5 inci maddesinde yer alan temel ilkelerden “rekabet” ilkesinin ihlal edildiği anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenden dolayı da incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, karara katılıyorum. (¤¤)