(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2015/028
Gündem No: 37
Karar Tarihi: 29.04.2015
Karar No: 2015/UH.III-1214
Şikayetçi: Afm Güvenlik Eğitim Ve Koruma Hizmetleri Ltd.. Şti.
İhaleyi Yapan Daire: Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü(Teiaş) 4.İletim Tesis Ve İşletme Grup Müdürlüğü
Başvuru Tarih ve Sayısı: 10.04.2015 / 32937
Başvuruya Konu İhale: 2015/22744 İhale Kayıt Numaralı "36 Ay Süreli 102 Kişilik Özel Güvenlik Personeli" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
Karar:
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ
BAŞVURU SAHİBİ:
Afm Güvenlik Eğitim ve Koruma Hizmetleri Ltd. Şti.,
Hırka-i Şerif Mah. Zülali Çeşme Sok. No: 7/3 Fatih/İSTANBUL
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü 4. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğü,
N. Kemal Mh. Sütçü Cad. Sekermaslak Sk. No: 9 34762 Ümraniye/İSTANBUL
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2015/22744İhale Kayıt Numaralı “36 Ay Süreli 102 Kişilik Özel Güvenlik Personeli” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü 4. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğü tarafından 07.04.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Ay Süreli 102 Kişilik Özel Güvenlik Personeli” ihalesine ilişkin olarak Afm Güvenlik Eğitim ve Koruma Hizmetleri Ltd. Şti.nin 01.04.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.04.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.04.2015 tarih ve 32937 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.04.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/982 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde “Yüklenici firma çalıştıracağı her personel için, ihale tarihinde geçerli olan Brüt Asgari Ücretin %50 fazlası tutarında Brüt Ücret ödenecek olup teklif fiyata dahildir.
Senelik İzinde Olanların Yerine Çalıştırılacak Olan Personel Fazla Mesai Saati
1. Grup için 14454 Saat
2. Grup İçin 11088 Saat” düzenlemesinin, Teknik Şartname’nin 8.2’nci maddesinde “Yüklenici, güvenlik hizmetlerini (haftanın 7 günü, 24 saat, 3’ lü vardiyalar halinde) kesintisiz olarak sürdürecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, birim fiyat teklif cetvelinde “Yıllık izinde olanların yerine çalışacak personele verilecek fazla mesai çalışma” olarak ayrı bir satır açılarak düzenleme yapıldığı, idarenin istemiş olduğu senelik izinde olanların yerine çalıştırılacak olan personele fazla çalışma ücreti ödenmesinin kamu zararına yol açacağı, aynı zamanda 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve 4857 sayılı İş Kanunu hükümlerine aykırılık teşkil edeceği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde öngörülen “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklamasına aykırı bir durum oluşmasına sebebiyet vereceği, idare tarafından birim fiyat teklif cetvelinde yer alan 1’inci Grup için 14.454 saat, 2’nci Grup için 11.088 saat fazla çalışma ücreti ödenmesini istediği için ihale üzerinde kalan firmaya 391.048,02 TL fazladan ücret ödemek zorunda kalacağı, bu durumun ihale dokümanını hazırlayan personelin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesini yanlış yorumlamasından kaynaklandığı, söz konusu Tebliğ’in ilgili maddesinde öngörülen durumun idarenin senelik izne çıkan personellerin yerine hiçbir şekilde personel isteyemeyeceği aynı zamanda da ek ücret ödeyemeyeceği anlamına geldiği, bununla birlikte, söz konusu somut olayda idarenin senelik ücretli izne çıkan personellerin yerine çalışacak olan personellere üstelik zamlı bir şekilde usulsüz olarak bedel ödemeyi öngördüğü, idarece senelik izne çıkan personellere maaş olarak ücret ödemesi yapılacağı, bunun haricinde izne çıkan personelin yerine fazla çalışma öngördüğü personellere de ücret ödenmesini isteyerek kamu zararı oluşmasına sebebiyet verdiği belirtilmekte ve söz konusu ihale dokümanının düzeltici işlem tesis edilerek değiştirilemeyeceğinden dolayı “36 Ay Süreli 102 Kişilik Özel Güvenlik Personeli Hizmet Alımı İşi” ihalesinin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
Başvuruya konu ihale Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü (TEİAŞ) 4. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğü tarafından yapılan “36 Ay Süreli 102 Kişilik Özel Güvenlik Personeli Hizmeti Alımı” işidir.
Bahse konu ihalede 34 adet ihale dokümanı satın alınmış olup, 07.04.2015 tarihinde kısmi teklife açık ve iki kısım olarak yapılan ihaleye toplam 15 istekli katılmıştır.
Başvuru sahibi ihaleye teklif vermemiş olup, ihale dokümanına itiraz etmektedir.
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde “Madde 2 - İhale konusu işe ilişkin bilgiler
2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: 36 Ay Süreli 102 Kişilik Özel Güvenlik Personeli
b) Miktarı ve türü: Grup Müdürlüğümüz ve Bağlı Trafo Merkezlerinde Çalıştırılmak üzere 1. Grup (Kısım) 58 Kişi , 2. Grup (Kısım) 44 Kişi olmak üzere Toplam 102 Kişilik 36 ay Süreli Özel Güvenlik Personeli Hizmet Alımı İşidir.” düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde;
“25.1. İhale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti: Yüklenici firma çalıştıracağı her personel için, ihale tarihinde geçerli olan Brüt Asgari Ücretin %50 fazlası tutarında Brüt Ücret ödenecek olup teklif fiyata dahildir.
Senelik İzinde Olanların Yerine Çalıştırılacak Olan Personel Fazla Mesai Saati
1. Grup için 14454 Saat
2. Grup İçin 11088 Saat fazla mesai yapılacaktır ve teklif fiyata dahildir.
Ulusal Bayram ve Genel Tatil günleri
1. Grup İçin 1827 Gün
2. Grup İçin 1435,5 Gün Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerinde personel çalıştırılacaktır ve teklif fiyata dahildir.
25.3.2. Yemek ve yol giderleri:
1 Kişinin Aylık 26 Gün üzerinden 1 Günlük Brüt Yemek Ücreti: 9,24 TL,
1 Kişinin Aylık 26 Gün üzerinden 1 Günlük Brüt Yol Ücreti: 9,24 TL olup,
Teklif fiyata dahil edilecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir.
25.3.3. Malzeme giderleri: Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.Maddesine istinaden; Teknik şartnamenin 9. ve 10. Maddelerinde belirtilen malzemeler yüklenici tarafından karşılanacak ve teklif fiyata dahildir.
25.3.4. Diğer giderler: Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.Maddesine istinaden; Sözleşmenin uygulanması sırasında oluşacak damga vergisi, karar pulu, kik payı, her özel güvenlik görevlisi için yetkili sigorta şirketleri nezdinde yaptırmak zorunda olduğu zorunlu özel güvenlik mali sorumluluk sigortası poliçeleri, Silahlı Atış Eğitimi giderleri ve her türlü eğitim gideri, Giyim eşyaları giderleri, amortisman gideri ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı giderleri teklif fiyata dahildir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. %2” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihale İdari Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde yer alan düzenleme uyarınca birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihale edilmiş olup, ihale konusu işe ilişkin birim fiyat teklif cetveli idarece aşağıdaki gibi düzenlenmiştir.
Birim Fiyat Teklif Cetveli
1. Grup (Kısım) Trafo Merkezlerine Ait Bilgiler
A1
B2
Sıra No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3
Miktarı
Teklif Edilen4 Birim Fiyat
Tutarı
Birimi
İşçi sayısı
Ay/gün/
saat
1
Özel Koruma ve Güvenlik Personeli Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası + Yol +Yemek bedeli
Ay
58,00
36,000
I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5
Sıra No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6
Birimi
Miktarı
Teklif Edilen4Birim Fiyat
Tutarı
1
Ulusal Bayram ve Genel tatil günleri Çalışma
gün
1.827,000
2
Yıllık izinde olanları yerine çalışacak personele verilecek fazla mesai Çalışma
saat
14.454,000
II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7
I. KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)
2. Grup (Kısım) Trafo Merkezlerine Ait Bilgiler
A1
B2
Sıra No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3
Miktarı
Teklif Edilen4 Birim Fiyat
Tutarı
Birimi
İşçi sayısı
Ay/gün/
saat
1
Özel Koruma ve Güvenlik Personeli Brüt Asgari Ücretin %50 fazlası+ Yol +Yemek bedeli.
Ay
44,00
36,000
I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5
Sıra No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6
Birimi
Miktarı
Teklif Edilen4Birim Fiyat
Tutarı
1
Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışma
gün
1.435,500
2
Yıllık izinde olanları yerine çalışacak personele verilecek fazla mesai Çalışma
saat
11.088,000
II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7
II. KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)
GENEL TOPLAM
B2
Başvuru sahibi İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan “Senelik İzinde Olanların Yerine Çalıştırılacak Olan Personel Fazla Mesai Saati
1. Grup için 14454 Saat
2. Grup İçin 11088 Saat fazla mesai yapılacaktır ve teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi ile birim fiyat teklif cetvelinin 2’nci kaleminde yer alan “Yıllık izinde olanların yerine çalışacak personele verilecek fazla mesai çalışma” düzenlemesinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesine aykırı olduğu, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddiasında bulunmaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde “78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan “Senelik İzinde Olanların Yerine Çalıştırılacak Olan Personel Fazla Mesai Saati
1. Grup için 14454 Saat
2. Grup İçin 11088 Saat fazla mesai yapılacaktır ve teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi ile birim fiyat teklif cetvelinin 2’nci kaleminde yer alan“Yıllık izinde olanların yerine çalışacak personele verilecek fazla mesai çalışma” düzenlemesi tereddüte yol açacak nitelikte olmakla birlikte,
İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. Güvenlik hizmetinin İşyerinde ne şekilde yapılacağına dair detay ve esaslar, 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun ve Uygulamasına İlişkin Yönetmelik hükümleri çerçevesinde, yüklenici ile idare arasında yapılacak sözleşmede belirtilecektir. İdarece yayımlanmış talimat ve emirlerde belirtilen hükümler uygulanacaktır. Yüklenici tarafından; 5188 sayılı özel güvenlik hizmetlerine dair kanunun uygulanmasına ilişkin yönetmeliğin 12. maddesi ile İçişleri Bakanlığı’nın 2012/42 sayılı genelgesinin 22. maddesine istinaden işe başlamasından itibaren 30 gün içerisinde koruma ve güvenlik hizmeti vereceği tesis ve alanlara ilişkin “Koruma ve Güvenlik Planı’’ nı Valilik Makamına sunarak onaylatır ve bir suretini idareye teslim edecektir.
8.2. Yüklenici, güvenlik hizmetlerini (haftanın 7 günü, 24 saat, 3’lü vardiyalar halinde) kesintisiz olarak sürdürecektir.
Kamu İhale Genel Tebliği 78.25. maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanun 55. Maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dâhil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir.” hükmüne göre hareket edilecektir.” düzenlemesi bulunduğu, düzenleme ile yıllık izine çıkacak personel yerine yeni personel getirilmesinin istenmeyeceğinin açıkça belirtildiği, altı çizilerek vurgulandığı, dolayısıyla İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemenin ve birim fiyat teklif cetvelinde yer alan 2’nci iş kaleminin ihale konusu işte çalıştırılacak 102 personele yaptırılacak fazla mesai niteliğinde olduğunun anlaşıldığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı değerlendirilmektedir.
Diğer taraftan başvuru sahibinin bu yöndeki idareye şikayet başvurusuna ilişkin olarak idarece alınan cevabi kararda “şikayet başvurusu ile ilgili olarak idarece yapılan değerlendirmede; ihaleye ilişkin şartname dokümanlarından İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesi ve Teknik Şartname’nin 8.2’nci maddesi ile birim fiyat teklif cetvellerinde fazla çalışmaya dair kısımları 4857 sayılı Kanuna ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanuna aykırı bir durum tespit edilmemiştir. Ayrıca şikayet başvurusunda belirttiğiniz Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55’inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dâhil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” denilmekte olup ihale dokümanlarında belirtilen fazla çalışma Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler ile ilgili otuzuncu fıkrasının (a) bendinde asgari işçilik maliyeti kalemleri arasında sayılmıştır. Ayrıca 4857 sayılı İş Kanununun 41’inci maddesinde “ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretiminin arttırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır.” denilmektedir.
Kanuni olarak yıllık iznini kullanan personelin yerine 4857 sayılı İş Kanunu’nun hükümleri çerçevesinde diğer personellere fazla mesai yaptırılacaktır. Yaptırılacak fazla mesainin miktarı ihale dokümanlarında belirtilmiştir.” açıklaması yapılmış olup, idarinin şikayete ilişkin kararında da yıllık izne çıkan personelin yerine yeni işçi getirilmesinin istenmeyeceği ve mevcut personele fazla mesai yaptırılacağının açık olarak belirtildiği, İdari Şartname ve birim fiyat teklif cetvelindeki düzenlemenin mevcut personele yaptırılacak fazla mesaiye ilişkin olduğu, dolaysıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı,
Ayrıca, başvuru sahibi başvurusuna ilişkin olarak idarece alınan kararı, yani idarenin cevabını 03.04.2015 tarihinde aldığını beyan ettiği, ihale tarihinin 07.04.2015 olduğu dikkate alındığında idarenin cevabının ihale tarihinden önce başvuru sahibine ulaştığı, dolaysıyla teklif vermesine engel nitelikte bir husus olmadığı, bu yönde başka bir şikayet başvurusu olmadığı ve ihaleye 15 isteklinin teklif verdiği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının reddi gerektiği değerlendirilmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)