(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2009/039
Gündem No: 13
Karar Tarihi: 04.05.2009
Karar No: 2009-UM.II-1467
Şikayetçi: Cemil Ocak, Şirinevler Mahallesi D. Bakır Caddesi 68/A BATMAN
İhaleyi yapan idare: Dicle Elektrik Dağıtım Aş Batman İl Müdürlüğü, Diyarbakır Cad. No:66 72070 BATMAN
Başvuru tarih ve sayısı: 24.04.2009 / 9786
Başvuruya konu ihale: 2009/13564 İhale Kayıt Numaralı "Elektrik Sayacı Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 30.04.2009 tarih ve II.M.09.55.0167/2009-16 sayılı Ön İnceleme Raporunda;
Dicle Elektrik Dağıtım A.Ş. Batman İl Müdürlüğü tarafından 17.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Elektrik Sayacı Alımı” ihalesine ilişkin olarak Cemil Ocak’ın 24.04.2009 tarih ve 9786 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,
Yapılan inceleme neticesinde;
İncelenen ihalenin Kurumdan uygun görüş alınmadan 4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendine göre istisna kapsamında ihale edilmesi hususu ile başvuru sahibine ait dilekçenin bir örneğinin incelemek ve soruşturulmak üzere idarenin ilişkili bulunduğu Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığına bildirilmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:
Başvuru dilekçesinde özetle; söz konusu ihaleye 5 firmanın katıldığı, en düşük teklif veren firmanın sunmuş olduğu sayaçların teknik özelliklerinin farklı olması nedeniyle ihale komisyonu tarafından değerlendirme dışı bırakıldığı oysa ki, ikinci en düşük teklifi sunan firma tarafından sunulan sayaçlarında uygun olmadığı, bu nedenle ihalenin kendileri üzerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendinde; "2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (d) bentlerinde sayılan kuruluşların, ticari ve sınai faaliyetleri çerçevesinde;doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları,Hazine garantisi veya doğrudan bütçenin transfer tertibinden aktarma yapmak suretiyle finanse edilenler dışındaki yaklaşık maliyeti ve sözleşme bedeli ... lirasını aşmayan mal veya hizmet alımları bu Kanunun istisnaları arasında sayılmıştır. Anılan Kanunun geçici 4 üncü maddesinin (c) bendinde;bu Kanunun üçüncü maddesinin (g) bendi kapsamındaki mal ve hizmetlerin, ilgili kuruluşların talebi üzerine Kurum tarafından belirleneceği hükme bağlanmıştır. Kanunun Geçici 4 üncü maddesinin son fıkrasında ise,enerji, su, ulaştırma ve telekomünikasyon sektöründe faaliyet gösteren teşebbüs, işletme ve şirketler, özel kanunları yürürlüğe girinceye kadar bu Kanunun üçüncü maddesinin (g) bendi hükmüne, bu bent kapsamında yer almayan mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde ise Kanunun diğer hükümlerine tabi olurlar." düzenlemesine yer verilmiştir.
Kurulun 20.11.2003 tarih ve 2003/DK.D-482 sayılı Kararıyla Türkiye Elektrik Dağıtım Anonim Şirketi Genel Müdürlüğü'nün “36 Kw Altı Enerji Dağıtımı ve Ticareti” ana faaliyet konusuna ilişkin olarak yapacağı “Muhtelif Trafo, Pano, Modüler Hücre, Kesici, Parafudur, Sigorta, Ayırıcı, İletken, Direk ve Elektrik Dağıtımı İle İlgili Diğer Tüm Ag/Og Malzemelerine” ait mal alımlarının 4734 sayılı Kanunun üçüncü maddesinin (g) bendi kapsamında değerlendirilerek istisna kapsamına alındığı anlaşılmıştır.
Başvurunun, istisna kapsamında yapılan bir ihaleye ilişkin olduğu tespit edilmiştir.
Kamu İhale Kurumunun görevleri 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde düzenlenmiş olup, bu görevlerin arasında anılan Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin itirazen şikayet başvurularını inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunmaktadır. 4734 sayılı Kanuna tabi olmayan ihale ile ilgili olarak Kamu İhale Kurumunun inceleme görev ve yetkisinin bulunmadığı ve incelemeye konu ihalenin anılan Kanun kapsamında olmadığı anlaşılmıştır. Bu haliyle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin on uncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
1) Başvurunun görev yönünden reddine,
2) Dilekçenin ilgisi nedeniyle Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığına gönderilmesine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
Dicle Elektrik Dağıtım A.Ş. nin “Elektrik Sayacı Alım İhalesi” nin 4734 sayılı Kanunun 3 (g) maddesi kapsamında ihale edilmesi ile ilgili olarak Kurum’a yapılan “itirazen şikayet” başvurusu Kurulun çoğunluk görüşü ile “görev yönünden” ret edilmiştir.
Dicle Elektrik Dağıtım A.Ş.’i 2004 yılında alınan Bakanlar Kurulu Kararı ve 233 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye göre ile kurulmuş bir Anonim Şirkettir. Türkiye Elektrik Dağıtım Anonim Şirketi’nin (TEDAŞ’ın) yirmibir bağlı ortaklığından biri olarak o tarihten bu yana faaliyet göstermektedir. TEDAŞ Genel Müdürlüğü 2003 yılında Kamu İhale Kurumuna başvurarak “ doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları mal ve hizmet alımları için” 4734 sayılı yasadaki parasal sınırlar içinde kalınması koşuluyla istisna talebinde bulunmuştur. 4734 sayılı Kanunun istisnalarına ilişkin usul ve esasların belirlendiği geçici 4 (c) maddesine göre ise; 4734 sayılı Kanunun 3 (g) maddesi kapsamında ki mal ve hizmetler, ilgili kuruluşların talebi üzerine Kurum tarafından belirlenmektedir. Bu yasal düzenlemelere çerçevesinde TEDAŞ’ın istisna kapsamına alınmasını talep ettiği mal ve hizmet alımları 20.11.2003 tarih ve 2003/DK.D-482 sayılı Düzenleyici Kurul Kararı ile Kurum tarafından uygun bulunmuştur. Keza aynı yıl içinde TEDAŞ’ ın bağlı ortaklıklarından BAŞKENT, BOĞAZİÇİ, KARAELMAS, KÖRFEZ, MERAM, SAKARYA VE TRAKYA Elektrik Dağıtım Anonim Şirketleri tarafından yapılan başvurular üzerine TEDAŞ’ın bu bağlı ortaklıklarına da Kurum tarafından istisna izni verilmiştir.
4734 sayılı kanun çerçevesinde yapılacak ihalelerde istisna hükümlerinden yararlanmak isteyen idarelerin öncelikle 4734 sayılı kanunun 2 inci maddesinin (b) ve (d) sayılan kuruluşlardan olması ve yine 4734 sayılı kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendinde mal ve hizmet üretimine yönelik faaliyetleri çerçevesindeki ihtiyaçlarının belirlelen parasal sınırlar içerisinde kalması ve 4734 sayılı kanunun istisnalara ilişkin esas ve usulleri belirleyen geçici 4 üncü maddesi gereğince kapsam içindeki idarelerin Kamu İhale Kurumu’na başvurması ve bu başvuru konusunda da Kurum tarafından bir düzenleyici karar alınması gerekmektedir. Dicle Elektrik Dağıtım A.Ş.’ i tarafından bu güne kadar Kurum’a yapılmış herhangi bir istisna talebine ilişkin bir başvurusu bulunmamaktadır.
Bu tespitlerin ışığında; ihale mevzuatı açısından 4734 sayılı kanunun 2(d) maddesinde tanımlanan bir şirket olan Dicle Elektrik Dağıtım A.Ş.’nin ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacağı mal ve hizmet alımları için istisna talebinde bulunma hakkı bulunmakla birlikte bu güne kadar böyle bir talebinin de bulunmadığı, istisna hakkı olan kurum ve kuruluşların mutlaka istisnada yararlanmalarını zorunlu kılacak bir düzenlemenin de 4734 sayılı Kanunda bulunmadığı, herhangi bir kuruluş tarafından 4734 sayılı Kanunun 3(g) maddesi gereğince istisna kapsamındaki bir mal ve hizmet alım işini istisnadan yararlanmayarak Kanun kapsamında gerçekleştirmesinin de mümkün olduğu, istisna hakkı bulunsa bile yasada belirtilen parasal limitin üzerindeki ihalelerde bu hakkın kullanılmasının mümkün olmadığı, bu nedenle Dicle Elektrik Dağıtım A.Ş.nin “elektrik sayacı alımı” ihalesi ilgili olarak Kurumdan uygun görüş alınmadan 4734 sayılı Kanunun 3 (g) maddesine göre istisna kapsamında ihale edilmesi hususu ile başvuru sahibine ait dilekçenin bir örneğinin incelemek ve soruşturulmak üzere idarenin ilişkili bulunduğu Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığına bildirilmesi gerektiği şeklindeki oyumuzla çoğunluğun “Görev Yönünden Ret” kararına katılmıyoruz. (¤¤)