(4734 S. K. m. 54, 65) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik m. 18)
Toplantı No: 2012/027
Gündem No: 6
Karar Tarihi: 14.05.2012
Karar No: 2012-UY.II-2047
Şikayetçi: Tema Proje İnş. Ve Tic. Ltd. Şti. - Elit Proje Müş. Taah. Ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Tunalı Hilmi Cad. Bülten Sok. 9/13 Kavaklıdere ANKARA
İhaleyi yapan idare: Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı (Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı), Sırameşeler Mh. Avrupa Konseyi Cd. 3/14 Hizmet Binası D Blok K:2 16190 BURSA
Başvuru tarih ve sayısı: 26.04.2012 / 16070
Başvuruya Konu İhale: 2012/19839 İhale Kayıt Numaralı "Bursa Büyükşehir Belediyesi Hizmet Binası Elektrik-Mekanik İmalatları Yapım İşi" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
09.05.2012 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.(1671).(0276)./2012-4Esayılı Esas İnceleme Raporunda;
Bursa Büyükşehir Belediyesi Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 16.03.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Bursa Büyükşehir Belediyesi Hizmet Binası Elektrik-Mekanik İmalatları Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Tema Proje İnş. ve Tic. Ltd. Şti. - Elit Proje Müş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 12.04.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.04.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 26.04.2012 tarih ve 16070 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.04.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan isteklinin şantiyelerde çalıştırdığı mühendisleri mevzuata aykırı olarak başvuru konusu ihalede anahtar teknik personel olarak gösterdiği, bu hususa ilişkin idareye yaptıkları şikâyet başvurusunun yeterli inceleme yapılmaksızın reddedildiği, idarenin red kararında anahtar teknik personelin yalnızca ihale üzerinde bırakılan istekli bünyesinde çalışıp çalışmadığının değerlendirildiği, ancak geriye doğru bir yıl boyunca merkezin yanı sıra şantiyelerde de çalışıp çalışmadıklarına ilişkin hiçbir inceleme yapılmadığı, idarenin bu hususa ilişkin Sosyal Güvenlik Kurumu'ndan bilgi ve belge talep etmesi gerektiği iddia edilmekte ve itirazen şikâyet başvurusunun Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde ihale konusu işin adı; “Bursa Büyükşehir Belediyesi Hizmet Binası Elektrik-Mekanik İmalatları Yapım İşi” olarak belirtilmiştir.
Anılan şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde;
“…
7.5.2. 1 adet Elektrik Mühendisi 5 Yıl Deneyimli, 1 adet Makine Mühendisi 5 Yıl Deneyimli
İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personel için mezuniyetinden itibaren geçirilmesi gereken sürenin sağlandığı hususu; mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı "Hizmet Bildirimi" ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.
Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.” düzenlemesi yer almaktadır.
Söz konusu düzenlemeden; başvuru konusu ihalede anahtar teknik personel olarak en az beş yıl deneyimli birer adet elektrik mühendisi ve makine mühendisi istenildiği anlaşılmaktadır.
Konuyla ilgili olarak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde;
“…
Anahtar teknik personel: Gerçek veya tüzel kişi tarafından, taahhüt ettiği işlerden bağımsız olarak ticari faaliyette bulunduğu yerde istihdam edilen ve şantiyede yürütülen çalışmaları yöneten kişiyi,
…” hükmü,
Anılan Yönetmeliğin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde;
“(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.
…
(4) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle,aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.
(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.
(6) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.
(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.
(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.
…
(10) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez.
…” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 37 nci maddesinde;
“37.1.Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi uyarınca, aday veya isteklilerden anahtar teknik personel istenilmesi durumunda aşağıdaki hususlara dikkat edilmesi gerekmektedir.
37.1.1.İsteklilerin/Adayların, teklifleri/başvuruları kapsamında, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri gerekmektedir. Anahtar teknik personelin, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru bir yıl içinde, sigortalı hizmet listesindeki eksik gün sayısı toplamı otuz günü aşamaz.
37.1.2.Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.
37.1.3.İstekliler/Adaylar, teklifleri/başvuruları kapsamında; ihale/ön yeterlik tarihi itibari ile ticari faaliyette bulundukları yerde çalıştırdıkları anahtar teknik personelin listesini (Standart Form-KİK025.3/Y) sunacaklardır. Ayrıca adı geçen standart formun ekinde, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde çalıştırılan anahtar teknik personele ilişkin “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ve anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimar tarafından düzenlenen, Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) yer alacaktır.
37.1.4.Anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimarların; mezuniyet belgelerinin, ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgelerinin, ilgisine göre Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı; “Hizmet Bildirimi” veya personelin işe alındığını gösteren belgelerin adı geçen liste ekinde sunulması gerekmektedir.
37.1.5.“Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ekinde, listedeki personele ilişkin mezuniyet belgeleri ve Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi”nin yer alması gereklidir.
…
37.1.7. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerin yukarıda sayılan görev veya unvandaki kişiler dışındaki mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğini haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunlu olup ayrıca bu kişilerin Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmaları gerekmektedir…” açıklaması yer almaktadır.
Kuruma gönderilen ihale işlem dosyası içerisinde yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında, anahtar teknik personele ilişkin olarak Makine Mühendisi Neşet Tahir Doğru ile Elektrik Mühendisi Levent Aydın’ın anahtar teknik personel olarak gösterildiği iki adet anahtar teknik personel listesi, anılan şahıslara ait ikişer adet diploma, oda kayıt belgesi ile anahtar teknik personel beyannamesi, geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personele ilişkin beyanname, şirketin ortaklık durumunu gösterir YMMM Ahmet Şanlı tarafından onaylı belge, Elektrik Mühendisi Levent Aydın için sunulduğu anlaşılan on dört adet sigortalı hizmet listesi sunulduğu,
Geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesi ve şirketin ortaklık durumunu gösterir belge üzerinde yer alan bilgilerden; anahtar teknik personel olarak gösterilen Makine Mühendisi Neşet Tahir Doğru’nun şirketin ortağı olarak genel müdür yardımcısı ve Yönetim Kurulu üyesi sıfatıyla görev yaptığı ve şirketin ortaklık durumunu gösterir YMMM Ahmet Şanlı tarafından onaylı bila tarihli belge üzerinde ortaklık yapısında son değişikliğin 05.04.2010 tarihinde yapıldığı bir yılı aşkın süredir firmanın ortaklarında bir değişiklik olmadığı, yapılan kaydi inceleme neticesinde Neşet Tahir Doğru’nun Yönetim Kurulu üyesi olarak görev yaptığı bilgisinin yer aldığı görülmektedir.
Bu bakımdan; ihale üzerinde bırakılan isteklinin anahtar teknik personel olarak gösterdiği şahıslardan Makine Mühendisi Neşet Tahir Doğru’nun şirketin Yönetim Kurulu üyesi sıfatıyla görev yapması nedeniyle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası gereği isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmayacağı açık olmakla birlikte, şirketin ortaklık durumunu gösterir YMMM Ahmet Şanlı tarafından onaylı bila tarihli belge üzerinde, ortaklık yapısında son değişikliğin 05.04.2010 tarihinde yapıldığı, bir yılı aşkın süredir firmanın ortaklarında bir değişiklik olmadığı, yapılan kaydi inceleme neticesinde Neşet Tahir Doğru’nun Yönetim Kurulu üyesi olarak görev yaptığı bilgisi yer almasına karşın, söz konusu belgenin hangi tarihte tanzim edildiği ve söz konusu şahsın ihalenin ilk ilan tarihi olan 22.02.2012 tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde Yönetim Kurulu üyesi sıfatını taşıyıp taşımadığı hususu belirtilmediğinden; Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası gereği anonim şirket Yönetim Kurulu üyesinin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süresinin yeminli mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmediği anlaşılmaktadır.
Elektrik Mühendisi Levent Aydın için sunulduğu anlaşılan on dört adet sigortalı hizmet listesinde işyeri adresi olarak “Heykel Atatürk Cad. Dış kapı no: İç kapı no: Şehbender Ap. N.47/25 Bursa” ibaresinin yer aldığı, bu adresin bahse konu isteklinin teklif dosyası kapsamında sunduğu adres beyanıyla ve 22.06.2011 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi suretinde yer alan adresle örtüştüğü tespit edilmiştir.
Bu itibarla; ihale üzerinde bırakılan isteklinin anahtar teknik personel olarak gösterdiği şahıslardan Elektrik Mühendisi Levent Aydın’a ilişkin teklif dosyası kapsamında sunulan sigortalı hizmet listelerinden ihalenin ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca şirketin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak çalıştığı tespit edilmiş olmakla birlikte söz konusu isteklinin şantiyelerde çalıştırdığı mühendisi başvuru konusu ihalede anahtar teknik personel olarak gösterip göstermediği hususunun idare tarafından araştırılması gerektiği; ancak anılan isteklinin anahtar teknik personel olarak gösterdiği anonim şirket Yönetim Kurulu üyesi Makine Mühendisi Neşet Tahir Doğru’nun tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süresinin yeminli mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmemesi nedeniyle ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğinden, söz konusu isteklinin şantiyelerde çalıştırdığı mühendisi başvuru konusu ihalede anahtar teknik personel olarak gösterip göstermediği hususunun araştırılmasına gerek bulunmadığı anlaşılmıştır.
Netice itibariyle; ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:
Başvuru sahibi Tema Proje İnş. ve Tic. Ltd. Şti.-Elit Proje Müş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Kazova İnş. San. Tic. ve Turz. A.Ş.-MD Grup İnş. Mek. Elek. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin teklif dosyaları kapsamında sundukları anahtar teknik personele ilişkin olarak şantiyelerde çalıştırdığı mühendisleri başvuru konusu ihalede anahtar teknik personel olarak gösterip göstermediği hususunun idare tarafından araştırılması gerektiği tespit edilmiştir.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli Gintaş İnş. Taah. ve Tic. A.Ş.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve Tema Proje İnş. ve Tic. Ltd. Şti.-Elit Proje Müş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi ile Kazova İnş. San. Tic. ve Turz. A.Ş.-MD Grup İnş. Mek. Elek. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin anahtar teknik personel olarak bildirdikleri şahısların şantiyelerde çalıştırılıp çalıştırılmadığı hususunun idare tarafından araştırılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)