(4734 S. K. m. 54, 65) (Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 39, 43, 45, 47, 48) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik m. 18)
Toplantı No: 2011/044
Gündem No: 37
Karar Tarihi: 06.06.2011
Karar No: 2011/UY.II-1864
Şikayetçi: KILIÇ KARDEŞLER İNŞAAT PET. GÜV. TEMZ. NAK. SAN. TİC. LTD. ŞTİ. - SAYAR İNŞAAT TAAH. VE TİC. LTD. ŞTİ. ORTAK GİRİŞİMİ, ÇOĞULHAN KASABASI AFŞİN / KAHRAMANMARAŞ
İhaleyi yapan idare: ELEKTRİK ÜRETİM A.Ş GENEL MÜDÜRLÜĞÜ (EÜAŞ) İnşaat Emlak Daire Başkanlığı, İnönü Bulvarı No:27 06490 Bahçelievler-Çankaya / ANKARA
Başvuru tarih ve sayısı: 24.05.2011 / 25959
Başvuruya konu ihale: 2011/64045 İhale Kayıt Numaralı "AEL Kışlaköy Açık Maden Sahası Batı Şevi Basamaklarında Dekapaj Yapılması" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 02.06.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.(16.99).(0199)./2011-41E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Elektrik Üretim A.Ş Genel Müdürlüğü (EÜAŞ) İnşaat Emlak Daire Başkanlığı tarafından 09.05.2011 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “AEL Kışlaköy Açık Maden Sahası Batı Şevi Basamaklarında Dekapaj Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Kılıç Kardeşler İnşaat Pet. Güv. Temz. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. - Sayar İnşaat Taah. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 18.05.2011 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.05.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 24.05.2011 tarih ve 25959 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.05.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; pazarlık usulüyle gerçekleştirilen başvuru konusu ihalede en düşük fiyat teklifini vermelerine karşın, yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterli bulunmadıklarının bildirildiği; pilot ortağın iş bitirme belgesine konu işin benzer iş tanımına uygun olduğu, hatta ihale öncesi, sorumlu memurların pilot ortağın iş bitirme belgesinin uygun olduğunu belirtmesi üzerine ihaleye katıldıkları; özel ortağın iş bitirme belgesinin uygun olduğunun müracaat sırasında belirtilmesine karşın bahse konu belgenin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıklarının bildirildiği; 2005 ile 2006 yıllarında ihaleyi gerçekleştiren idareden 5 adet iş aldıkları, 2005 yılında TKİ Genel Müdürlüğü’ne ait bir işte bahse konu iş bitirme belgesini kullandıkları; 30 adet 2005 model damperli kamyonla beraber 10 adet iş makinesini bünyelerinde bulundurdukları, araç ve iş makinelerine ait ruhsat ve faturaların istenildiği takdirde ibraz edilebileceği, yüksek kapasitede personel ile araç ve gerece sahip oldukları; işi bitirme belgelerinin, özel sektörden alındığı, sözleşme yapıldığı ve EÜAŞ Termik Santrali Tesis Müdürü tarafından onaylandığı, ayrıca mücavir alan dahilinde olması nedeniyle Belediye Başkanı tarafından da imzalanıp onaylandığı; idarenin yeterlik değerlendirmesine ilişkin yazısında, mücavir alana ilişkin iş bitirme belgesinin Belediye Başkanı tarafından düzenlemesi gerektiğinin belirtildiği; ancak mevzuat gereği belediyelerin kendilerine iş yapmayan bir firmaya iş deneyim belgesi düzenleyemeyeceği; iş deneyimine ilişkin sözleşme ve faturaların noter onayı ile doğru olduklarını belgelendirdikleri; idare yetkililerinin davetiye alırken kendilerine zorluk çıkarmalarının ardından dilekçe vermeleri üzerine kendilerine davetiye gönderildiği, kendilerinden sonraki teklifin yaklaşık maliyetin 50.000 TL altında olduğu ve teklifin yaklaşık maliyete bu kadar yakın olamayacağı, en düşük fiyatı teklif eden firma ile aralarında 4.200.000 TL fark bulunduğu ve ihalenin firmaları üzerinde bırakılması halinde kamunun 4.200.000 TL tutarında fayda sağlayacağı iddialarına yer verilmiştir.
A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde ihale konusu işin adı “AEL Kışlaköy Açık Maden Sahası Batı Şevi Basamaklarında Dekapaj Yapılması” olarak belirlenmiştir.
Bahse konu şartnamenin “İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme tarih ve saati” başlıklı 3 üncü maddesinde ihale usulü “Pazarlık Usulü 4734 sayılı Kanunun 21/b bendi” olarak ifade edilmiştir.
Anılan şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde; “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,
ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,
d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin %100’den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.
İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az %80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az %20’sini, … sağlaması zorunludur.” düzenlemesi,
Aynı maddenin benzer iş olarak kabul edilecek işlerin belirlendiği altıncı fıkrasında; “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: Yapım işlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ’de yer alan A/I, A/VII, A/XI, A/XIV ayrıca A/VII kapsamında Ara Kesme Dekapajı, Heyelan Dekapajı, Kazı İşi İçeren Maden Üretimi+Nakliyesi Grubu İşler Benzer İş Olarak Kabul Edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Söz konusu benzer iş tanımı ile ilgili olarak, Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ’de;
“(A) Alt Yapı İşleri
I. Grup: Barajlar ve Göletler
1. Dolgu barajlar
2. Beton barajlar
3. Göletler
4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler
VII. Grup: Yer Üstü Geniş Kazı İşleri
1. Dekapaj
2. Her türlü yer altı ve üstü madencilik faaliyetleri
3. Her türlü geniş derin kazı işleri
4. Kazı içeren taş ocağı işletmeciliği
5. Kazı içeren açık ocak işletmeciliği
6. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler
XI. Grup: Sathi Kaplama ve Diğer Yol Üstyapısı İşleri
1. IX. Grup İşler
2. X. Grup İşler
3. Devlet ve/veya il yolu işleri
3. Cadde/sokak üstyapı işleri
4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler
XIV. Grup: Temel ve Alt Temel Malzeme Temini İşleri
1. Ariyet ocağından, yarma ve yan ariyetten malzeme temini/temini ve nakli işleri
2. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler” açıklaması bulunmaktadır.
İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesine ilişkin olarak, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde; “…(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini, konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.
(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.”hükmü,
Bahse konu Yönetmeliğin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43 üncü maddesinde; “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.
(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ilgili bayındırlık ve iskan il müdürlüğü tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, bayındırlık ve iskan il müdürlüğünce düzenlenenler ise, valilik tarafından onaylanır.”hükmü,
Zikredilen Yönetmeliğin “Belge için başvuru” başlıklı 45 inci maddesinde; “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:
a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleşme, hakediş raporları, biten işlerde geçici kabul tutanağı, varsa; tasfiye tutanağı, kesin hakediş raporu, keşif artış olurları ve devir sözleşmesi.
b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri.
…
f) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yükleniciler için; yüklenici ile yaptıkları, yapılacak iş karşılığı bedel içeren sözleşme, yüklenici ile yaptığı sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, çalıştırdıkları personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler…”hükmü,
Anılan Yönetmeliğin “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47 nci maddesinde; “(1) İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla; yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir.
(2) Yüklenicilere;
a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara tek sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, geçici kabulün yapılmış olması durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından,
b) Yurtiçinde özel sektöre, yapılacak iş karşılığı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, işi bitirmeleri durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından,
düzenlenir ve verilir.
(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilere; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmeleri ve kısmı kabul öngörülen işlerde idare tarafından kısmı kabulü yapılmak veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” verilir. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle verilen bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi şartı aranır. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı, toplam sözleşme bedelini aşamaz…”hükmü,
Mezkûr Yönetmeliğin “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinde; “(1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez.
(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.
(3) İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde, ortakların iş deneyim tutarı, iş ortaklığındaki hisse oranı esas alınarak dikkate alınır.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibi iş ortaklığına hitaben yazılan 17.05.2011 tarih ve 1725 sayılı yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterli bulunmayan isteklilere gönderilen bildirim yazısında; pilot ortak Sayar İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.’nin iş deneyim belgesinde belirtilen benzer iş tutarının teklif edilen tutarı karşılamaması ve özel ortak Kılıç Kardeşler İnş. Pet. Güv. Tem. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin iş deneyimini tevsik için sunduğu belgenin ise Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43 üncü maddesinin ikinci fıkrasında yer alan hükme aykırı olarak, Belediye veya belge düzenlemeye yetkili diğer kurum veya kuruluşlar tarafından düzenlenmesi gerekirken Gama-Tekfen-Tokar Adi Ortaklığı tarafından düzenlenmesi sebebiyle başvuru sahibi isteklinin değerlendirme dışı bırakıldığı ifade edilmektedir.
Başvuru sahibi iş ortaklığının iş deneyimini tevsik için sunduğu belgelere ilişkin olarak, idarece Kuruma gönderilen evrak arasında, pilot ortak adına düzenlenmiş bir adet iş bitirme belgesi ile özel ortak tarafından iş deneyimini tevsik için sunulan “iş bitirme belgesi” başlıklı bir belge ve bu belgenin eki ile sözleşme ve faturalar bulunmaktadır.
Başvuru sahibi isteklinin teklif dosyası kapsamında sunduğu iş ortaklığı beyannamesindeki bilgilerden, Sayar İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.’nin, % 60 ortaklık oranı ile pilot ortak; Kılıç Kardeşler İnş. Pet. Güv. Tem. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ise % 40 ortaklık oranı ile özel ortak olduğu görülmektedir.
Başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Sayar İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan 04.12.2006 tarih ve 6418 sayılı iş bitirme belgesinin Kahramanmaraş Sütçü İmam Üniversitesi Rektörlüğü tarafından düzenlendiği görülmüştür. Söz konusu belgede işin adı “Kampüs alt yapısı ikmal inşaatı işi” olarak belirtilmiştir. Mezkûr belgede, uygulanan yapı tekniği “Altyapı inşaatı-hidrofor binası-galeri inşaatı-nizamiye binası-ısı teshin merkezi binası inşaatı-trafo ve jeneratör binaları inşaatı-kampüs çevresi tel çit çekilmesi-kampüs alanı kanalizasyon işi-ulaşım yolları-çevre düzenleme işleri-bu işlere ait elektrik ve tesisat işleri-AG+OG dağıtım tesisi-yol aydınlatması” şeklinde tanımlanmıştır. Sözleşme tarihi 28.11.2000, toplam sözleşme bedeli ve belge tutarı ise (2000 yılı birim fiyatlarıyla) 3.560.570,00 TL’dir. Bahse konu iş bitirme belgesinde yer alan belge tutarının güncellenmiş hali 22.826.510,18 TL olmaktadır.
Başvuru sahibinin teklif ettiği tutar, 28.507.500,00 TL’dir. Söz konusu ihalede, istekliler, teklif ettikleri tutarın en az % 100’ü oranında bedel içeren iş deneyim belgesi sunmak zorunda olduklarından, pilot ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinde yer alan güncel tutarın, iş ortaklığı tarafından teklif edilen tutarın % 80’i olan 22.806.000,00 TL’yi karşıladığı görülmektedir.
Ancak, pilot ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesindeki iş ile ihale konusu iş ve benzer iş tanımı karşılaştırıldığında, iş deneyim belgesine konu işin, söz konusu belgede belirtilen ve yukarıda aktarılan “uygulanan yapı tekniği” bölümünde görüleceği üzere, ağırlıklı olarak kampus altyapısı ikmali, yani altyapı ve çeşitli binaların inşaatı, çevre düzenlemesi vs. konularına ilişkin olduğu ve ihale konusu iş ve/veya benzer iş tanımı ile ortak kısımlarının oldukça az olduğu dikkate alındığında, bahsi geçen iş deneyim belgesinin, pilot ortak tarafından karşılanması gereken tutar için yeterli olmayacağı görüldüğünden, idarece yapılan işlemde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.
Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı Kılıç Kardeşler İnş. Pet. Güv. Tem. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan 21.12.2004 tarihli iş bitirme belgesinin, ilgili idare kısmında “Gama-Tekfen-Tokar Adi Ortaklığı”, hizmetin tanımı kısmında “Kırma taş, hafriyat, stabilize temin ve nakliyesi”, işin yapılacağı yer kısmında “Afşin-Elbistan B Termik Santrali İnşaatı”, belge tutarının ise 4.000.000.000.000,00 TL olduğu yazmaktadır. Söz konusu iş bitirme belgesinin sol alt köşesinde “işveren onayı” kısmında “Santralimizde GTT taşaronu olarak belgede belirtilen işleri yapmıştır” ifadesinin Tesis Müdür Yardımcısı Enis Kemal Bolgül tarafından imzalandığı ve üzeri imzalı bir EÜAŞ Afşin-Elbistan B Termik Santrali Tesis Müdürlüğü mührünün bulunduğu görülmektedir. Aynı belge üzerinde yer alan; “Adı geçen taşaron Belediyemiz mücavir alanı içerisinde belgede belirtilen işleri yapmıştır.” ibaresinin altında ise Belediye Başkanı Adem Yıldız’ın imzası ile mührü bulunduğu görülmektedir.
Söz konusu belge, Yapım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekindeki “KİK026.1/Y” numaralı standart forma uymamaktadır.
Bunun dışında, bahsi geçen belge üzerinde “yüklenici-iş bitirme belgesi” ibaresi bulunmasına rağmen, işveren onayı kısmında, adı geçen firmanın “taşeron” olarak ilgili belgede belirtilen işleri ifa ettiği belirtilmektedir.
Mezkûr belge ekinde, yukarıda incelenen iş deneyim belgesine konu işe ait GTT Gama-Tekfen-Tokar Adi Ortaklığı ile özel ortak Kılıç Kardeşler İnş. Pet. Güv. Tem. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında 01.03.2002 tarihinde imzalanan ve “Afşin-Elbistan B Termik Saha içi yollarda kullanılmak üzere gerekli olan 800.000 ton Alttemel malzeme ve kırmataş ile stabilize malzemenin temini ve şantiyeye nakledilmesi ile 200.000 ton hafriyat yapılması işi” şeklinde iş tanımına sahip olan bir sözleşme ve 30.04.2002 tarihi ile 30.09.2004 tarihi arasında özel ortak tarafından Gama-Tekfen-Tokar Adi Ortaklığı adına düzenlenen toplam 47 adet faturanın sunulduğu görülmektedir.
Ancak, Yapım İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda aktarılan 47 nci maddesine göre, iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara veya özel sektöre yapılan işlerle ilgili olarak, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından“iş bitirme belgesi” verilir. Alt yüklenici (taşeron) olarak çalışılması halinde ise“alt yüklenici iş bitirme belgesi” verilir. Eğer iş deneyimine konu iş, gerçek kişilere veya Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşları dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilmişse, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından iş deneyim belgesi düzenlenir ve belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından onaylanır.
Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağının iş deneyim belgesi adı altında sunduğu belge üzerinde,“Afşin-Elbistan Termik Santrali” mührü ile belediye başkanı onayı yer almaktadır. Bu durumda, ilgili belgeye konu iş eğer iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili bir kamu kurumu tarafından yaptırılan bir iş ise, iş bitirme belgesinin söz konusu kurum tarafından; özel sektöre yapılmış bir iş ise ilgili belediye tarafından düzenlenmesi gerekmekte olup, mevcut durumda özel ortağın iş deneyimini tevsik için sunmuş olduğu belgeler kamu ihale mevzuatı açısından geçerli olmadığından, idarece yapılan işlemde mevzuata aykırılık bulunmamış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:
4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (b) bendi uyarınca pazarlık usulü ile yapılan ihalede, ilk tekliflerini veren ve idarece yapılan değerlendirme sonucunda 17.05.2011 tarihli ve 1732, 1734 sayılı yazılar ile son fiyat teklifi vermeye davet edilen firmalar arasında bulunan Gökçe İnş. Taah. Tic. ve Mak. San. Ltd. Şti. ile Fernas İnşaat. A.Ş.’nin idareye sunduğu 18.05.2011 tarihli dilekçelerinde, son fiyat teklifi aşamasına katılmak istemediklerini ifade ettikleri görülmektedir.
Konuyla ilgili olarak, idari şartnamenin “Son tekliflerin alınması”başlıklı 32 nci maddesinin birinci fıkrasında; “İhale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme sonucunda yeterliği tespit edilen isteklilerden, ilk fiyat tekliflerini aşmamak ve ihale kararına esas olmak üzere son yazılı fiyat tekliflerini vermeleri istenir. İstekliler, kendilerine bildirilen tarih ve saatte tekliflerini ihale komisyonuna sunar. İhale komisyonu son teklifleri bir tutanakla isteklilerden teslim alır ve son teklif bedelleri ile işin yaklaşık maliyetini hazır bulunanlara açıklayarak tutanağa bağlar. Son yazılı fiyat teklifini sunmayan isteklilerin ilk teklifi, son teklifleri olarak kabul edilir ve teklifler değerlendirilmek üzere oturum kapatılır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Bu düzenlemeye göre, ilk tekliflerini veren geçerli teklif sahibi isteklilerin, son fiyat tekliflerini idareye sunmasalar dahi, ilk tekliflerinin son teklifleri olarak kabul edileceği hükme bağlandığından, incelenen ihalede son fiyat teklifini vermekten imtina eden veya feragat eden isteklilerin ilk tekliflerinin, son fiyat teklifi olarak kabul edilerek idarece değerlendirmeye alınması gerekmektedir.
Ancak, isteklilerce yapılan son fiyat teklifleri değerlendirildiğinde, en düşük teklifin yaklaşık maliyetin 49.883,64 TL altında ve diğer tekliflerin tamamının ise yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu dikkate alındığında, söz konusu durumun, Kamu İhale Kanununun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde belirtilen “kaynakların verimli kullanılması” ilkesi ile uyumlu olmadığı ve yine temel ilkeler arasında bulunan rekabetin oluşmadığı neticesine ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.(¤¤)