(4734 S. K. m. 54, 65) (Kamu İhale Genel Tebliği m. 17)
Toplantı No: 2012/062
Gündem No: 88
Karar Tarihi: 22.10.2012
Karar No: 2012/UY.II-4106
Şikayetçi: Pekhan İnşaat ve Ticaret Koll. Şti. - Memişoğlu Beton Asf. Yol Mad. İnş. Taah. Pet. Ür. San. Tic. A.Ş. , Tepe Prime Eskişehir Yolu 9. Km A Blok 4. Kat No:43-44 ANKARA
İhaleyi Yapan Daire: Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı, Karayolları Genel Müdürlüğü İsmet İnönü Bulvarı No:14 06100 ANKARA
Başvuru Tarih ve Sayısı: 17.09.2012 / 31584
Başvuruya Konu İhale: 2012/78125 İhale Kayıt Numaralı "(Erzurum - Aziziye) Ayr. - Çat - Karlıova - Bingöl Yolu Km: 20+000 - 79+728.35 Kesiminin Yapım" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından 30.07.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “(Erzurum - Aziziye) Ayr. - Çat - Karlıova - Bingöl Yolu Km: 20+000 - 79+728,35 Kesiminin Yapım” ihalesine ilişkin olarak Pekhan İnşaat ve Ticaret Koll. Şti. & Memişoğlu Beton Asf. Yol Mad. İnş. Taah. Pet. Ür. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın 24.08.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.09.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.09.2012 tarih ve 31584 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.09.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2012/3480 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
Karar:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; özel ortakları tarafından sunulan iş deneyim belgesinin özel ortaklarının en az bir yıldır (15.01.2010 tarihinden beri) yarıdan fazla hissesine sahip olan ortağı Salim Kırcıoğlu'na ait olduğu, anılan ortağın 17.01.2012 tarihinde memuriyetten emekli olduğu ve ihalede anılan ortağın 04.04.2011 tarihinde almış olduğu iş denetleme belgesinin 19.01.2012 tarihinde yenilenmiş halinin sunulduğu belirtilerek, iş deneyim belgesi sahibi gerçek kişilerin ortağı olduğu tüzel kişilerin o belge ile ihaleye girebilmeleri için gerekli tek şartın gerçek kişinin o tüzel kişinin en az 1 yıldır yarıdan fazla hisseye sahip olması durumu olduğu dikkate alındığında, Salim Kırcıoğlu'na ait iş deneyim belgesinin söz konusu şahsın kamu ile ilişiğinin kesildiği 17.01.2012 tarihini izleyen 1 yıllık süre içerisinde gerçekleştirilecek ihalelerde kullanılamayacağı gerekçesiyle idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “(Erzurum - Aziziye) Ayr. - Çat - Karlıova - Bingöl Yolu Km: 20+000 - 79+728,35 Kesiminin Yapım İşi”, miktarı ve türünün ise
Sıra
No İş Kalemi No Açıklama Birimi Miktarı
1 EBY/01 Her cins ve klastaki zeminde yarma kazısı
yapılması ve kullanılması m3 225.000,000
2 EBY/02 Her cins ve klastaki zeminde ocak
ariyeti kazısı yapılması ve kullanılması m3 385.000,000
3 EBY/03 Her cins ve klastaki zeminde reglaj
(Platform Genişliği: 23,00 m.) km 59,000
4 EBY/04 Her derinlikte, her cins ve klastaki zeminde
kuruda veya suda drenaj, kanalizasyon
hendeği ve duvar temelinin kazılması
(Heyelan etmiş sahada yapılacak drenaj
hendeği ve duvar temelinin kazılması hariç) m3 12.369,000
5 EBY/05 Her derinlikte, her cins ve klastaki zeminde
kuruda veya suda kutu menfez, gido, mahmuz,
taş dolgu ve tahkimat işleri temellerinin
kazılması m3 8.500,000
6 EBY/06 Her derinlikte, her cins ve klastaki zeminde
kuruda veya su altında menfez büzü ve
kafa hendekleri ile bilumum kanalların
dar derivasyon şeklindeki kısımlarının
kazılması m3 10.230,000
7 EBY/07 Her türlü inşaat temellerinde (Köprü
temelleri hariç) kuruda veya suda her sınıfta
demirsiz beton m3 579,000
8 EBY/08 Hendeklerin betonla kaplanması (Orta refüj
ve yarma hendeği) m3 10.282,000
9 EBY/09 Her türlü inşaatta (Kirişli ve kutu menfezler,
köprüler, betonarme kazık hariç, plak
ve kompozit menfezler dahil) kuruda veya
suda her sınıfta demirli beton m3 600,000
10 EBY/10 Kutu menfezlerde kuruda veya suda her
sınıfta demirli beton m3 1.700,000
11 EBY/11 Prefabrik drenaj bacası yapılması ve yerine
Konulması m3 90,000
12 EBY/12 Ocak taşı ile moloz taş inşaat m3 5.000,000
13 EBY/13 Ocak taşı ile istifsiz taş dolgu m3 2.500,000
14 EBY/14 Ø 400 mm anma çaplı, yüksek
yoğunluklu polietilen (HDPE) ve
polipropilen (PP) esaslı koruge kanalizasyon
boruları (TS EN 13476-1) (SN 8) m 12.000,000
15 EBY/15 Ø 600 mm anma çaplı, yüksek
yoğunluklu polietilen (HDPE) ve
polipropilen (PP) esaslı koruge kanalizasyon
boruları (TS EN 13476-1) (SN 8) m 1.000,000
16 EBY/16 Ø 800 mm anma çaplı, yüksek yoğunluklu
polietilen (HDPE) ve polipropilen (PP)
esaslı koruge kanalizasyon boruları
(TS EN 13476-1) (SN 8) m 400,000
17 EBY/17 Menfezlerde 6 m. ve daha küçük göz
açıklıkları için döşeme, kiriş ve kemer
taşıyıcı iskeleleri (Kompozit menfezler
hariç) m3 6.800,000
18 EBY/18 Fonttan; ızgara, kapak, garguy yapılması kg 4.500,000
19 EBY/19 Cam elyaf takviyeli kompozit rögar kapağı
temini ve yerine konulması (Kapak net
açıklığı minimum 600 mm.) adet 150,000
20 EBY/20 Katran badana m2 1.000,000
21 EBY/21 Moloz ve çaplanmış moloz taş inşaat
yüzlerine gömme oluklu derz yapılması m2 3.930,000
22 EBY/22 Ocak taşından 2 - 6 ton kategorideki
taşlar ile tahkimatın yapımı (Dalgakıran
ve deniz tahkimatı gibi inşaatta) ton 3.600,000
23 EBY/23 Bordürle çevrili alanlarda, orta refüjlerde,
hendek kaplamalarda ve şevlerde bitkisel
toprak tabakası teşkili (Ocak veya Depo
Malzemesinden) m3 5.000,000
24 EBY/24 Uygun granülometreye sahip kum, çakıl
veya kırmataş malzeme ile sanat yapıları ve
köprü temel tabanına, beton yol ve tretuvar
altlarına, drenaj hendekleri ile her türlü
büz yanlarına şilte, filtre tabakası veya dolgu
yapılması m3 8.717,000
25 EBY/25 Ø 200 mm. lik tünel tipi drenaj borusu temini
ve döşenmesi m 4.000,000
26 EBY/26 Her çapta yuvarlak demir ve nervürlü çeliğin;
zati bedeli, yüklenmesi, taşınması, boşaltılması,
istifi ve işçiliği ton 100,000
27 EBY/27 Prefabrik beton parke imali ve yerine
döşenmesi (6 cm.) m2 9.000,000
28 EBY/28 Prefabrik beton bordür yapılması ve
yerine döşenmesi (Yarım kesik bordür) m 10.000,000
29 EBY/29 Plent-miks alttemel yapılması
(Kırılmış ocak taşı ile) ton 355.395,000
30 EBY/30 Plent-miks temel yapılması (Kırılmış ve
elenmiş ocak taşı ile) ton 542.217,000
31 EBY/31 9 cm.sıkışmış kalınlıkta 1 m2 asfalt betonu
bitümlü sıcak temel tabakası yapılması
(Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile)
(Astarsız temel üzerine) m2 1.511.118,000
32 EBY/32 Bitümlü sıcak temel tabakası yapılması
(Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile)
(Astarsız temel üzerine) ton 5.060,000
33 EBY/33 6 cm. sıkışmış kalınlıkta 1 m2 asfalt betonu
binder tabakası yapılması (Kırılmış ve
elenmiş ocak taşı ile) m2 1.511.118,000
34 EBY/34 Asfalt betonu binder tabakası yapılması
(Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile) ton 3.960,000
35 EBY/35 Asfalt betonu aşınma tabakası yapılması
(Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile) ton 3.300,000
36 EBY/36 4 cm. sıkışmış kalınlıkta taş mastik (TMA)
asfalt tabakası yapılması (Performans
arttırıcı katkı maddeleri ve elyaf kullanılarak,
kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile, maksimum
dane boyutu 1/2") m2 1.511.118,000
37 EBY/37 İnşaat bünyesine giren bitümlü malzemenin
zati bedeli ve taşınması ton 30.170,000
38 EBY/38 CTP yol kenar dikmesinin temini ve yol
boyuna dikilmesi adet 2.400,000
39 EBY/39 Trafik emniyetinin trafik sinyalizasyonu ile
Sağlanması km 20,000
şeklinde belirtildiği; 7.5.1’inci maddesinde; “İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,
ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,
d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,
işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.
İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesinin bulunduğu, 19’uncu maddesinden teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve sözleşme olacağı, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinden, işe sözleşmenin imzalanmasından itibaren 15 gün içinde yer teslimi yapılarak başlanacağı ve işin süresinin 790 gün olduğu görülmüştür.
Yapılan incelemede, başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı olan Memişoğlu Bet. Asf. Yol. Mad. İnş. Taah. Pet. Ürün. San. Tic. A.Ş. ihalede yarıdan fazla hisseye sahip ortağı olan Salim Kırcıoğlu'na ait iş deneyim belgesini sunduğu ve söz konusu şahsın kamu ile ilişiğinin kesildiği 17.01.2012 tarihini izleyen 1 yıllık süre içerisinde gerçekleştirilecek ihalelerde söz konusu iş deneyim belgesinin kullanılamayacağı gerekçesiyle idarece başvuru sahibine ait teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmakta olup başvuru sahibi idarenin bahse konu gerekçesinin mevzuata aykırı olduğunu iddia etmektedir.
Şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularında iddia konusu belgenin sahibi Salim Kırcıoğlu’nun 17.01.2012 tarihinde kamu görevinden emekli olduğu, şikayet başvurusu üzerine alınan idare kararında ise anılan şahsın bahse konu tarihte Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü’nden emekli olduğu ifade edilmektedir. Dolayısıyla, söz konusu şahsın kamu görevinden ayrıldığı yere ve tarihe ilişkin tereddüt bulunmamaktadır.
Başvuru sahibinin özel ortağının ihalede sunmuş olduğu iş deneyim belgesi incelendiğinde, Karayolları Genel Müdürlüğünce Salim Kırcıoğlu’nun talebi üzerine tanzim edilen 19.01.2012 tarihli ve 0116 sayılı iş denetleme belgesinin Ankara-Kırıkkale-Delice Ayr. (2. Kısım) Yapım İşine ilişkin olduğu, bahse konu şahsın kontrol mühendisi olarak çalışmış olduğu söz konusu işin halen devam ettiği, işe ait sözleşme tarihinin 01.06.1998 olduğu, ilk sözleşme bedeli tamamlanan belge konusu işin, gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin % 80’ine ulaştığı tarihin (25.07.2010) ihale ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde bulunduğu, belge sahibi şahsın 01.07.2008-16.01.2012 tarihleri arasında belge konusu işte görev yaptığı, 1998 yılı birim fiyatları ile 9.826.250,25 TL belge tutarı bulunan söz konusu belgenin 04.02.2011 tarihli ve 0319 sayılı belgenin yerine verildiği tespit edilmiştir. Ayrıca, başvuru sahibi tarafından, Salim Kırcıoğlu’nun özel ortak Memişoğlu Bet. Asf. Yol. Mad. İnş. Taah. Pet. Ürün. San. Tic. A.Ş.nin en az bir yıldır yarıdan fazla hisseye sahip olduğunu gösterir, 17.07.2012 tarihli ve SMMM tarafından düzenlenmiş ortaklık durum belgesi sunulmuştur.
4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında; “Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. Denetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler ilk beş yıl en fazla beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda gerçek kişiler ile tüzel kişilerin en az beş yıldır yarısından fazla hissesine sahip olan mühendis ve mimarların iş denetleme nedeniyle alacakları belgeler tam olarak, yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler en fazla beşte bir oranında dikkate alınır. ” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin, “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinin dokuzuncu fıkrasında; “Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü, “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde; iş deneyim belgelerinin yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen “Geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80 ’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi ”” olarak düzenleneceği hükmü, “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinin on üçüncü fıkrasında; “4734 sayılı Kanun kapsamındaki idareler ile diğer kamu kurum ve kuruluşlarında hangi sıfatla olursa olsun görevli olanlara ait iş deneyim belgeleri ve mezuniyet belgeleri, bu kişilerin görevleri devam ettiği sürece kullanılamaz ve kullandırılmaz” hükmü, “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinin altıncı fıkrasının (d) bendinde iş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde “Tüzel kişiliğin, en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi ortağının iş yönetme belgesi ile ihaleye katılmasında; beşte bir oranında,” dikkate alınacağı hükmü,
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “Ticaret ve diğer kazanç getirici faaliyetlerde bulunma yasağı” başlıklı 28’inci maddesinde; “Memurlar Türk Ticaret Kanununa göre (Tacir) veya (Esnaf) sayılmalarını gerektirecek bir faaliyette bulunamaz, ticaret ve sanayi müesseselerinde görev alamaz, ticari mümessil veya ticari vekil veya kollektif şirketlerde ortak veya komandit şirkette komandite ortak olamazlar. (Görevli oldukları kurumların iştiraklerinde kurumlarını temsilen alacakları görevler hariç). Memurlar, meslekî faaliyette veya serbest meslek icrasında bulunmak üzere ofis, büro, muayenehane ve benzeri yerler açamaz; gerçek kişilere, özel hukuk tüzel kişilerine veya kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarına ait herhangi bir işyerinde veya vakıf üniversitelerinde çalışamaz.” hükmü yer almaktadır.
Salim Kırcıoğlu isimli kamu görevlisinin sahip olduğu iş denetleme belgesinin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı olduğu (15.01.2010 tarihi itibariyle) şirket tarafından, 17.01.2012 tarihinde kamu görevinden ayrılmasından sonra ilan tarihi 25.06.2012 olan başvuru konusu ihaleye katılımda kullanılmasına ilişkin olarak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan 39’uncu maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 47’nci maddesinin on üçüncü fıkrası birlikte değerlendirildiğinde, bir iş denetleme belgesinin belge sahibi gerçek kişi tarafından bizzat kullanılabilmesi için hukuki bir engelin bulunmaması nasıl gerekiyor ise, aynı belgenin gerçek kişi tarafından yarıdan fazla hisseye sahip olduğu şirkete kullandırılabilmesi için de hukuki engelin bulunmaması, şartlardan biri olan en az bir yıllık ortaklık süresinin de, böyle bir engelin olmadığı ortamda geçmesi gerekir. Somut olayda, ilgilinin Devlet memuru statüsünde iken iş denetleme belgesini kendi adına kullanarak ihalelere katılması hukuken mümkün olmadığından, bu statü içinde kaldığı sürece belgeyi yarıdan fazla hisseye sahip olduğu şirkete kullandırabilmesi (şirketin bu belgeyle ihalelere katılabilmesi) de mümkün değildir. Bu itibarla, ilgilinin Devlet memuru statüsünde bulunduğu dönemde, belge kullandırma için gereken bir yıllık sürenin işlemesi hukuken imkansız olup, adı geçene ait iş denetleme belgesini kullanan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.
Diğer taraftan, 2531 sayılı Kamu Görevinden Ayrılanların Yapamıyacakları İşler Hakkında Kanun’un “Kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde; “Bu Kanun, genel bütçeye dahil daire, kurum ve kuruluşlar ile katma bütçeli idarelerde, bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlarda, kanunla veya kanunların verdiği yetkiye dayanılarak kurulan fonlarda, belediyelerde, özel idarelerde 12 Mart 1964 gün ve 440 sayılı ve 12 Mayıs 1964 gün ve 468 sayılı Kanunlar kapsamına giren kuruluşlarda, sermayesinin yarısından fazlası ayrı ayrı veya birlikte Hâzinece veya yukarıdaki daire, idare, kurum ve kuruluşlarca karşılanan yerlerde aylık, ücret veya ödenek almak suretiyle görev yapmış olanlar hakkında uygulanır.” hükmü, aynı Kanun’un “Yasak ve süresi” başlıklı 2’nci maddesinde ise; “Birinci madde kapsamına giren yerlerdeki görevlerinden hangi sebeple olursa olsun ayrılanlar, ayrıldıkları tarihten önceki iki yıl içinde hizmetinde bulundukları daire, idare, kurum ve kuruluşlara karşı ayrıldıkları tarihten başlayarak üç yıl süreyle, o daire, idare, kurum ve kuruluştaki görev ve faaliyet alanlarıyla ilgili konularda doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alamazlar, taahhüde giremezler, komisyonculuk ve temsilcilik yapamazlar. Özel kanunlardaki yasaklayıcı hükümler saklıdır.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.7.3’üncü maddesinde;“…2531 sayılı Kamu Görevlerinden Ayrılanların Yapamayacakları İşler Hakkında Kanunun “Yasak ve Süresi” başlıklı 2 nci maddesinde; “Birinci madde kapsamına giren yerlerdeki görevlerinden hangi sebeple olursa olsun ayrılanlar, ayrıldıkları tarihten önceki iki yıl içinde hizmetinde bulundukları daire, idare, kurum ve kuruluşlara karşı ayrıldıkları tarihten başlayarak üç yıl süreyle, o daire, idare, kurum ve kuruluştaki görev ve faaliyet alanlarıyla ilgili konularda doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alamazlar, taahhüde giremezler, komisyonculuk ve temsilcilik yapamazlar. Özel kanunlardaki yasaklayıcı hükümler saklıdır. ”, hükmü yer almaktadır.
Bu maddede getirilmiş olan yasaklama kapsamında sayılmanın ana koşulu, alınacak görev ve işin girişilecek taahhüdün ya da yapılacak komisyonculuk veya temsilciliğin daha önce hizmetinde bulunulan daire, idare, kurum ve kuruluşa “karşı" doğrudan doğruya veya dolaylı bir görev ve iş, taahhüt, komisyonculuk veya temsilcilik niteliğinde bulunmasıdır. Ancak bu faaliyetin ilgilinin daha önceki görev ve faaliyet alanı ile ilgili olması gereklidir. Dolayısıyla, anılan Kanun kapsamında belirtilen görevlerinden ayrıldıktan sonra özel sektörde faaliyet gösteren kamu görevlileri, Kanunun 2 nci maddesinde belirtilen süre boyunca, yine maddede belirtilen faaliyetlerde bulunamayacaklardır. Ancak bu kişilerin, özel sektörde istekli sıfatını taşıyabilecek bir işletmede personel olarak istihdam edilmesi ve bu işletmenin de personelinin ayrıldığı daire, kurum ve kuruluşun ihalesine girmesi durumunda, anılan personelin, çalışmakta olduğu işletmede bir ortaklığının ya da sermaye bağının bulunmaması durumunda, söz konusu faaliyetin 2531 sayılı Kanunun 2 nci maddesinde belirtilen “doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alma, taahhüde girme, komisyonculuk ve temsilcilik yapma” olarak sayılmaması gerekmektedir.”açıklamaları yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde, iş denetleme belgesine sahip olan anılan şahsın, kamu görevinden ayrıldığı tarihten önceki iki yıl içinde Karayolları Genel Müdürlüğü (KGM) 4 üncü Bölge Müdürlüğü hizmetinde çalışmasına rağmen, kamu görevinden ayrılmasının üzerinden üç yıl geçmeden ayrıldığı kurumdaki görev ve faaliyet alanlarıyla ilgili konularda ayrıldığı Kurumun ihalesine %50’den fazla hisseye sahip şirket ortağı olarak katılmasının 2531 sayılı Kanun’un 2’nci maddesine aykırı olduğu kabul edildiğinden, iş denetleme belgesini kullanan şirketin teklifinin bu gerekçeyle de değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.
Netice itibariyle, idarece başvuru sahibine ait teklifin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)