(4734 S. K. m. 54, 65) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik m. 5, 21, 22)
Toplantı No: 2009/013
Gündem No: 75
Karar Tarihi: 16.02.2009
Karar No: 2009/UH.I-859
Şikayetçi:
Zenka Gıda Temizlik San. Ltd. Şti., Özel İdare İşhanı Kat:2 No:29 MUŞ
İhaleyi yapan idare:
Korkut Yatılı İlköğretim Bölge Okulu, Korkut Yatılı İlköğretim Bölge Okulu Müd. MUŞ
Başvuru tarih ve sayısı:
05.02.2009 / 3610.1
Başvuruya konu ihale:
2008/207390 İhale Kayıt Numaralı "Temizlik Hizmet Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
10.02.2009 tarih ve H.03.94.0134/2009-12 sayılı Ön İnceleme Raporunda;
Korkut Yatılı İlköğretim Bölge Okulu tarafından 24.12.2008 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Temizlik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Zenka Gıda Temizlik Bil. ve Sağ. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 05.02.2009 tarih ve 3610.1 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,
Yapılan inceleme neticesinde;
İddiaların incelenmesine geçilmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:
Başvuru dilekçesinde özetle; söz konusu idare tarafından aynı alım konusuna ilişkin olarak 22.12.2008 tarihinde açık ihale ile yapılan ihaleye teklif verdikleri ancak ihalenin iptal edildiği, bunun üzerine 23.12.2008 tarihinde dilekçe vererek idare tarafından yapılması muhtemel olan pazarlık ihalesine davet edilmek istediklerini belirtikleri halde 24.12.2008 tarihinde yapılan pazarlık usulü ihaleye davet edilmedikleri, firmalarının hali hazırda bu işi yapan yüklenici oldukları ve pazarlık ile yapılacak ihaleye davet edilme isteklerini yazılı olarak bildirdikleri halde kendilerine davet yapılmadan ihalenin sonuçlandırılmasının 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesine aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.
İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Şikayet ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde; bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekli olabilecekler, adaylar ve isteklilerin şikayet başvurusunda bulunabilecekleri, şikayet ehliyeti bulunanların iddiaların incelenmesi başvurusunda bulunamayacakları hükme bağlanmış, 4734 sayılı Kanun ve anılan Yönetmelikte yapılan tanımlar dikkate alındığında şikayet ehliyeti ihale dokümanı satın alınması koşuluna bağlanmıştır.
Öte yandan, İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 21 inci maddesinde de; Kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olarak Kuruma ulaşan yazılı başvurular veya kamuoyuna yansıyan somut ve ciddi nitelikteki ihale mevzuatına aykırılık iddiaları veyahut itirazen şikayet başvurularına ilişkin olarak bu Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (b), (c), (ç), (d) ve (e) bentlerine aykırılık bulunması ya da itirazen şikayet başvurusundan vazgeçilmesi hallerinde iddiaların incelenmesine geçilip geçilmeyeceğine Kurul tarafından karar verileceği hükme bağlanmıştır.
Anılan Yönetmeliğin 22 nci maddesinde; ihalenin ve ihaleyi yapan idarenin belli olması, Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık iddialarının somut ve ciddi nitelikte olması, aynı ihaleye ilişkin ve aynı konuda esas incelemesine geçilmiş veya sonuçlandırılmış bir başvurunun olmaması, başvuruya konu ihalenin iptal edilmemiş olması hallerinde iddiaların incelenmesine geçilebileceği öngörülmüştür.
İncelenen ihalede başvuru sahibince doküman satın alınmadığından (21/f’ye göre yapılan ihaleye davet edilmediği iddia edildiğinden) başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmış ve başvurunun yazılı başvuru niteliğinde olduğu belirlenmiş olup başvuru dilekçesinde yer alan Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık iddialarının somut ve ciddi nitelikte bulunmaması nedeniyle Yönetmeliğin 22 nci maddesinde öngörülen iddiaların incelenmesine geçilmesinin kabul koşullarının oluşmadığı anlaşıldığından iddiaların incelenmesine geçilmesine gerek bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle;
İddiaların incelenmesine geçilmesine gerek bulunmadığına,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 21 nci maddesi uyarınca; kanun kapsamındaki ihalelere ilişkin olarak Kuruma ulaşan yazılı başvurular veya kamuoyuna yansıyan somut ve ciddi nitelikteki ihale mevzuatına aykırılık iddiaları veyahut itirazen şikayet başvurularına ilişkin olarak anılan Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (b), (c), (ç), (d) ve (e) bentleri bakımından bir aykırılık bulunması ya da itirazen şikayet başvurusundan vazgeçilmesi hallerinde iddiaların incelenmesine geçilip geçilmeyeceğine Kurul tarafından karar verilmektedir.
Başvuru dilekçesindeki iddialar için şikayet tarihi itibariyle yürürlükte bulunan İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 21 nci maddesi hükümleri uyarınca iddiaların incelenmesine geçilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, çoğunluk kararına katılmıyorum.
KARŞI OY
Şikayete konu dilekçede özetle;
Korkut Yatılı İlköğretim Bölge Okulu tarafından “Temizlik Hizmet Alımı” işi için 22.12.2008 tarihinde Açık İhale Usulü ile ihaleye çıkıldığı, bu ihaleye ilişkin olarak firmaları tarafından teklif verildiği, ancak ihalenin daha sonra iptal edildiğini, aynı iş için 24.12.2008 tarihinde yapılan pazarlık usulü ile yapılan ihaleye davet edilme isteklerini yazılı olarak bildirdikleri halde kendilerine davet yapılmadan ihalenin sonuçlandırıldığı, bu hususun 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesine aykırılık oluşturduğu, bu nedenle söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
iddialarına yer vermiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21 inci maddesinde “pazarlık usulü” ile ihale yapılabilecek durumlar tahdidi olarak sayılmış, maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde ilan yapılmasının zorunlu olmadığı ancak bu bentlere göre yapılacak ihalelere en az üç isteklinin davet edilmesi gerektiği hükme bağlanmıştır.
“Pazarlık Usulü” ile yapılacak ihalelerde, ihaleye üç isteklinin davet edilmesi yeterli görülmüş ise de, ihalede rekabetin oluşması, idareye güvenirliğin sağlanması ve ihtiyaçların uygun şartlarla karşılanabilmesi için, davet edilmese dahi ihaleye katılmak üzere idareye başvuran isteklilere ihale dokümanı satılması ve ihaleye katılımın sağlanması, kamu ihale mevzuatının amacına daha uygun düşmektedir. Aksi düşünce 4734 sayılı Kanununun 5 inci maddesinde belirlenen “rekabet, ihtiyaçların uygun şartlarla karşılanması, kaynakların verimli kullanılması” ilkelerine aykırılık taşımaktadır.
Bu durumda; ihale dokümanı satın alabilmek amacıyla ihale tarihinden önce idareye başvuran, aynı konuda daha önce yapılan ihaleye katılmış bulunan ve ihale için yeterli olduğunu öne süren ancak ihale dokümanı satılmadığı için doküman elde edemeyen şikayetçinin, şikayet ehliyetinin bulunduğunun kabul edilmesi ve yaptığı başvurunun da itirazen şikayet başvurusu olarak değerlendirilip, buna göre bir karar verilmesi gerekirken, idarece ihale dokümanının satılmaması sebebiyle söz konusu isteklinin ihaleye teklif vermesinin engellendiği anlaşıldığından, yapılan itirazın usulüne uygun itirazen şikayet başvurusu olarak kabul edilmesi gerektiği gerekçesiyle çoğunluk kararına katılmıyoruz. (¤¤)