(4734 S. K. m. 54, 65) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik m. 5, 16, 17)
Toplantı No: 2009/041
Gündem No: 4
Karar Tarihi: 07.05.2009
Karar No: 2009-UH.II-1471
Şikayetçi: AZÇ İnşaat Tem. Hizm. Yemek Üretim Peyz. Otom. Taah. Tic. Ltd. Şti. ve Çatı Tem. Yem. Otomasyon İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, Urfa Yolu Toptancılar Sitesi F Blok No:10/A DİYARBAKIR
İhaleyi yapan idare: Aliağa Belediye Başkanlığı, İstiklal Cad. No:66 Aliağa İZMİR
Başvuru tarih ve sayısı: 13.04.2009 / 8808
Başvuruya konu ihale: 2009/7189 İhale Kayıt Numaralı "Bakım Onarım Personel Hizmet Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 30.04.2009 tarih ve II.H.08.76.0180/2009-20E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Aliağa Belediye Başkanlığı tarafından 24.02.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Bakım Onarım Usta ve Tekniker Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak AZÇ İnşaat Tem. Hizm. Yemek Üretim Peyz. Otom. Taah. Tic. Ltd. Şti. ve Çatı Tem. Yem. Otomasyon İnş. Sağ. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 27.03.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 13.04.2009 tarih ve 8808 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.04.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan Aldemirler Hay. Ür. Gıda Mad. Day. Tük. Zirai ve Or. Ür. Mad. Tem. Akar. Özel Güv. Taş. Acen. İth. İhr. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi Kartal Grup Sos. Hiz. İnş. Tem. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Mesut Kalaycı Başkent Sos. Hiz. Peyz. Tar. Tem. Yem. Hiz. Tur. İnş. ve Pazarlama İş Ortaklığı’nın teklif fiyatlarında mesai ücretlerinin, çalışma saati olarak günlük 8 saat esas alınması sonucunda, asgari işçilik maliyetinin altında kaldığı; ayrıca, söz konusu isteklilerin fiyat teklifleri ile idari şartnamenin 26.3.G.b maddesinde ve teknik şartnamenin 6.1 maddesinde adet ve özellikleri belirtilen yazlık iş elbiselerini karşılamalarının mümkün olmadığı; bu nedenlerle ihale üzerinde bırakılan firmanın ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin sahibi firmanın tekliflerinin aşırı düşük olduğu; dolayısıyla bu tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddia edilmektedir.
4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
….
Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;
a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,
b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,
karar verilir.” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde ise, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;
a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,
b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,
c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,
hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü bulunmaktadır.
Diğer taraftan Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinin 1 inci fıkrasında Kuruma yapılan başvuruların ön incelemesi sırasında aranacak hususlar düzenlenmiş, başvuruların ehliyet yönünden de inceleneceği belirtilmiş,
“Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17 nci maddesinin 1 inci fıkrasında da “16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.
Anılan Kanun ve Yönetmelik hükümlerine göre şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğranması veya zarara uğranmasının muhtemel olmasıdır. Şikayete konu ihalede başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu, iddialarının teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerine ilişkin olmadığı ve bu nedenle herhangi bir hak kaybının söz konusu olmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin şikayet ehliyetinin bulunmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Başvurunun reddine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
İncelenen başvuruya ilişkin olarak, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinde sayılan hususlar yönünden herhangi bir aykırılık bulunmamaktadır.
Diğer taraftan, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını, hatta zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden isteklilerin başvuruda bulunabileceği açık olup, İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve istekli sıfatını haiz olan başvuru sahibinin, söz konusu yönetmelikte belirtilen şartların tümünü yerine getirerek ihalelere yönelik başvuru yollarını kullanmasında mevzuata aykırı bir husus bulunmadığı, dolayısıyla, başvuru sahibinin başvuru ehliyetinin bulunduğu, başvuru dilekçesi ve ekinde mevzuata aykırılık bulunmadığından esasın incelenmesine geçilmesi gerektiği görüşümüzle çoğunluk kararına katılmıyoruz.
KARŞI OY
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde, “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;
c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir….”, Hükmü yer almaktadır.
Yukarıdaki kanun hükmüne göre; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle tekliflerinin değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılması aşamasında bir hak kaybına veya zarara uğradığını, hatta zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden isteklilerin başvuruda bulunabileceği açık olup, isteklinin şikayet konusundan bağımsız olarak teklifinin aşırı düşük olarak değerlendirilmesi sonucu elenmiş olmasının şikayet ehliyeti ile doğrudan bir ilgisi bulunmamaktadır. İstekli sıfatını haiz olan başvuru sahibinin idare tarafından ihale dışı bırakılmış olması ile ilgili olarak ve o ihale için şikayet hakkı doğmaktadır. Bu nedenle başvuru sahibinin ehliyetinin bulunduğu ayrıca başvuru dilekçesi ve ekinde de mevzuata herhangi bir aykırılık bulunmadığı düşünüldüğünden, esasın incelenmesine geçilmesi gerektiği görüşümle çoğunluk kararına katılmıyorum. (¤¤)