(4734 S. K. m. 24, 29, 35, 54, 55, 65) (Kamu İhale Genel Tebliği m. 15)
Toplantı No: 2011/016
Gündem No: 14
Karar Tarihi: 21.02.2011
Karar No: 2011/UH.III-766
Şikayetçi: Yedi 24 Gıda Yem. Ür. Tem. San. Tic. Ltd. Şti., Nosab Meşe Caddesi No: 16 Nilüfer/BURSA
İhaleyi yapan idare: Bursa Devlet Hastanesi Baştabipliği, Hastayurdu Cad. No.31 16339 Tophane Osmangazi/ BURSA
Başvuru tarih ve sayısı: 06.01.2011 / 1047
Başvuruya konu ihale: 2010/547874 İhale Kayıt Numaralı "2011 Yılı Hastane Dışında Yemek Pişirme, Hastaneye Taşıma, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerine İlişkin Hizmet Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 18.02.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.71.00.00-101.04-.H.[00.90].(0132)./2011-01E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Bursa Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 04.01.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2011 Yılı Hastane Dışında Yemek Pişirme, Hastaneye Taşıma, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerine İlişkin Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Yedi 24 Gıda Yem. Ür. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 20.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 21.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 06.01.2011 tarih ve 1047 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idareye yapılan şikayet başvurusunda, ihalenin 24.12.2010 tarihinde yapılması halinde 01.01.2011 tarihinde işe başlanamayacağı, işe başlama tarihi ve yemek sayılarının işin süresi kadar azaltılmasını, teminat mektubu, karar pulu ve damga vergisi masraflarının katılımcı maliyetlerini etkileyeceği iddiasında bulunulduğu, bunun üzerine idarenin 21.12.2010 tarihinde zeyilname yaparak ihale tarihini 04.01.2011, işe başlama tarihini 01.02.2011, işin süresini 11 ay olarak belirlediği; ancak işin süresi 11 aya düşmesine rağmen yemek öğün sayılarının düşürülmediği, alınmayacağı kesin olan 1 aylık yemek öğün sayılarının karşılığı olan bedel kadar teminat mektubu, damga vergisi, karar pulu ve benzeri bedellerin maliyetlere dahil edilmek zorunda bırakıldığı,
Ayrıca idarenin 21.12.2010 tarihinde postaya verdiği zeyilnamenin, 28.12.2010’da tebliğ edilmiş sayılacağı, kendilerine 03.01.2011 tarihinde tebliğ edildiği, bu durumun 4734 sayılı Kanunda yer alan “doküman alanların ihale tarihinden en az 10 gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanlara gönderilir veya elden imza karşılığı tebliğ edilir.” hükmüne aykırılık teşkil ettiği, ihalenin iptali gerektiği,
İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
İhaleye konu işin, “2011 Yılı Hastane Dışında Yemek Pişirme, Hastaneye Taşıma, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri” alımı ihalesi olduğu, süresinin 01.01.2011 - 31.12.2011 tarihleri arası iken 21.12.2010 tarihinde yapılan zeyilname ile 01.02.2011-31.12.2011 olarak belirlendiği anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi Yedi 24 Gıda Yem. Ür. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 20.12.2010 tarihinde şikayet başvurusunda bulunması üzerine, idarenin 21.12.2010 tarihinde zeyilname düzenlediği, zeyilname ile idari şartnamede;
3.1 “İhale tarihi: 24.12.2010 İhale saati 10:00” ifadesi yerine 3.1 “İhale Tarihi: 04.01.2011, İhale Saati: 14.00” ,
“48.3. İşin süresi 365 gündür” düzenlemesi yerine “48.3. İşin süresi 11 aydır.” ,
Sözleşme Tasarısında; 9.1. “Sözleşmenin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 365 gündür.” ifadesi yerine 9.1. “Sözleşmenin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 11 aydır. Sözleşme bitiş tarihi 31.12.2011’dir.” ,
Şeklinde değişiklik yapıldığı, yemek öğün miktarlarına ve geçici teminat mektuplarının süresine ilişkin zeyilnamede değişiklik yapılmadığı, zeyilnamenin idarece 21.12.2010 tarihinde doküman almış olan firmalara bildirilmek üzere postaya verildiği ve aynı tarihte ihale dokümanı satın almış olan Yedi 24 Gıda Yem. Ür. Tem. San. Tic. Ltd. Şti. ve Alakart Gıda Yemek Üretim İnş. Ltd. Şti.’ne faksla bildirim yapıldığı anlaşılmıştır.
Kamu İhale Kanununun “İdareye Şikayet Başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin ikinci fıkrasında; “İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir.” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde; “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.
Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.
Ayrıca, istekliler tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak son teklif verme gününden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu talebin idarece uygun görülmesi halinde yapılacak açıklama, bu tarihe kadar ihale dokümanı alan bütün isteklilere son teklif verme gününden on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ve açıklama talebinde bulunan istekli belirtilmeksizin yazılı olarak gönderilir.” hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliğinin “Şikayet üzerine dokümanda değişiklik yapılması” başlıklı 15.3 maddesinde;
“…Ancak, zeyilnamenin son bildirim tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında on günden az süre kalması halinde, ihale tarihinin ertelenmesi zorunlu olup, bu erteleme sadece bir defa yapılabilecektir. İhale veya son başvuru tarihinin ertelenmesi halinde, yeni ihale veya son başvuru tarihinin, zeyilnamenin son bildirim tarihinden itibaren on günden az olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği hususuna dikkat edilmelidir.” düzenlemesi,
Yer almaktadır.
İdarece 21.12.2010 tarihinde yapılan zeyilnamenin aynı tarihte, 14.12.2010 tarihinde doküman satın almış olan Alakart Gıda Yemek Üretim İnş. Ltd. Şti. ve 20.12.2010 tarihinde doküman satın almış olan başvuru sahibi Yedi 24 Gıda Yem. Ür. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.’ne faks yoluyla bildirildiği; ancak bu iki isteklinin de “Doküman Satın Alındığına İlişkin Form”da faksla bildirim kabul etmediklerini beyan ettikleri görüldüğünden idarenin faksla bildiriminin geçerli olmadığı ve posta ile yapılan tebligatın esas alınması gerektiği anlaşılmıştır.
Bu itibarla yapılan incelemeye esas olmak üzere, Kurumca 25.01.2011 tarih ve 253 sayılı yazıyla Bursa Devlet Hastanesi Baştabipliğinden 21.12.2010 tarihinde yapılan zeyilnamenin doküman alan firmalara tebliğ edildiğine ilişkin bilgi ve belgelerin gönderilmesinin istenildiği, anılan idarece 26.01.2011 tarih ve 1272 sayılı cevap yazısı ekinde gönderilen tebligata esas barkod kodlarının incelenmesi ve PTT Yurtiçi Gönderi Sorgulama Internet sayfasından yapılan sorgulama neticesinde zeyilnamenin başvuru sahibi Yedi 24 Gıda Yem. Ür. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.’ne 13.01.2011 tarihinde; Alakart Gıda Yemek Üretim İnş. Ltd. Şti.’ne 14.01.2011 tarihinde tebliğ edildiğinin görüldüğü, yine idarece faks iletisi yoluyla Kuruma gönderilen posta alındılarından zeyilnamenin başvuru sahibine 31.12.2010, diğer istekliye 30.12.2010 tarihinde tebliğ edildiği tespit edilmiştir.
Yukarıda yer alan tespitler ve 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesinde yer alan iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci gün tebliği tarihi sayılır hükmü dikkate alındığında zeyilname ile 04.01.2011 tarihinde yapılacağı belirlenen başvuru konusu ihalede, idarece 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci ve 29 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan hükme aykırı olarak, usulüne uygun bildirim yapılmadığı anlaşılmış olup bu hususun ihalenin iptalini gerektirdiği sonucuna varılmıştır.
İdari Şartnamenin 24.1 maddesinde; “Teklif geçerlilik süresi, ihale tarihinden itibaren 90 (Doksan) takvim günüdür. ” düzenlemesi, 26.3 maddesinde; “Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 22.04.2011 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.” düzenlemesi yer almaktadır.
İdarece 21.12.2010 tarihli zeyilnamede, ihale tarihi 24.12.2010 yerine 04.01.2011 olarak belirlenmesine karşın, teklif geçerlilik süresi ve geçici teminat mektuplarının geçerlilik tarihine ilişkin idari şartnamede bir değişiklik yapılmadığı anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Teminat Mektupları” başlıklı 35 inci maddesinde;
“…32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.
İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.” hükmü,
Yer almaktadır.
Söz konusu zeyilname ile ihale tarihinin 04.01.2011 tarihine ertelendiği dikkate alındığında geçici teminatın geçerlilik tarihinin, idari şartnamenin yukarıda aktarılan maddesinde 04.05.2011 tarihinden önce olmaması gerektiği hâlde, idari şartnamenin bu maddesinde değişiklik yapılmayarak 22.04.2011 olarak bırakıldığı, bu hususun 4734 sayılı Kanunun 35 inci maddesine aykırı olduğu görülmüştür.
Ayrıca, birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihale edilen başvuru konusu ihalede, ihale dokümanı içerisinde yer alan birim fiyat teklif mektubu eki birim fiyat teklif cetvelinin “Normal Yemek-700.000 öğün/adet” “Diyet Yemek-240.000 öğün/adet” , “Normal Kahvaltı-260.000 öğün/adet”, “Diyet Kahvaltı-120.000 öğün/adet” iş kalemlerinden oluştuğu anlaşılmaktadır.
İhale dokümanı içerisinde yer alan ihtiyacın belirlenmesine yönelik 26.02.2010 tarihli idarenin olur yazısında söz konusu iş kalemlerinde yer alan öğün adetlerinin 1 yıl esas alınarak belirlendiği, anılan şikayet başvurusu üzerine 21.12.2010 tarihinde yapılan zeyilname ile işin süresinin “12 ay” yerine “11 ay”a indirilmesine rağmen ihale konusu işin maliyet bileşenlerini oluşturan iş kalemlerindeki öğün/adet miktarlarının değiştirilmediği görülmüştür.
Bu durumda işin süresi 11 ay olarak belirlenmesine rağmen, ihaleye katılacak olan isteklilerin 12 ay üzerinden tespit edilen öğün miktarları üzerinden teklif verme ve ihale üzerinde kalması halinde bu teklif üzerinden sözleşme imzalanma durumunda bırakıldığı, böylece teklif ve sözleşme bedeli üzerinden alınması esas olan teminat masrafı, damga vergisi, karar pulu vb. yüklenicinin sorumluluğunda bulunan masrafların olması gerekenden daha fazla isteklilere yüklenilmesi ve teklif bedelinin, yapılacak işe göre yüksek verilecek olması nedeniyle yeterlilik belgelerinin de buna göre belirlenmesi sonucuna yol açtığı anlaşılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi gereğince sözleşmenin uygulama aşamasında ortaya çıkacak durumlarda iş eksilişinin yapılabileceği dikkate alındığında, idarece zeyilname ile işin süresi azaltılmasına rağmen öğün miktarlarının işin süresinde yapılan değişikliğe orantılı olarak değiştirilmemesi ve isteklilerin katlanmak zorunda olmadıkları maliyetleri tekliflerine yansıtmak zorunda bırakılmasının ihale mevzuatına aykırı olduğu görülmüştür.
Sonuç olarak, idarece şikayet başvurusu üzerine 21.12.2010 tarihinde yapılan zeyilnameye ilişkin olarak, 4734 sayılı Kanunun 29 ve 55 inci maddelerine aykırı olarak usulüne uygun bildirim yapılmamasının düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.(¤¤)