(4734 S. K. m. 10, 54, 65) (Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 39, 48)
Toplantı No: 2011/044
Gündem No: 41
Karar Tarihi: 06.06.2011
Karar No: 2011-UY.II-1868
Şikayetçi: SERHAT ÖZBEK İNŞAAT TAAH. MİM. MÜH. TİC. LTD. ŞTİ., İSMETİYE MAH., NİYAZİ SOKAK, SEZGİN İŞ MERKEZİ, KAT:2/7 MERKEZ MALATYA
İhaleyi yapan idare: T.C. Başbakanlık Toplu Konut İdaresi Başkanlığı-TOKİ, Bilkent Plaza B1 Blok Bilkent 06800 ÇANKAYA/ ANKARA
Başvuru tarih ve sayısı: 25.04.2011 / 21298
Başvuruya konu ihale: 2011/1969 İhale Kayıt Numaralı "Malatya Darende 2. Etap 204 Konut, 1 Adet Cami ve 1 Adet Ticaret Merkezi İnşaatları ile Altyapı ve Çevre Düzenlemesi İşi Yapım İşi" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 12.05.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.11.00.00-101.04-.Y.(13.30).(0228)./2011-24E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
T.C. Başbakanlık Toplu Konut İdaresi Başkanlığı - TOKİ tarafından 10.03.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malatya Darende 2. Etap 204 Konut, 1 Adet Cami ve 1 Adet Ticaret Merkezi İnşaatları ile Altyapı ve Çevre Düzenlemesi İşi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Serhat Özbek İnş. Taah. Mim. Müh. Tic. Ltd. Şti.’nin 04.04.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.04.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.04.2011 tarih ve 21298 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.04.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; yarıdan fazla hisseye sahip gerçek kişi ortaklarına ait iş denetleme belgesinin, 5 yıllık süre dolmadığı gerekçesiyle beşte bir oranında değerlendirilerek iş deneyim miktarının yetersiz bulunduğu, tekliflerinin bu gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu iş; “Malatya Darende 2. etap 204 konut, 1 adet cami ve 1 adet ticaret merkezi inşaatları ile altyapı ve çevre düzenlemesi işi” şeklinde tanımlanmıştır. Aynı şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde isteklilerin iş deneyimi olarak teklif ettikleri bedelin %90’ı (doksan) oranında ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim belgesi verecekleri düzenlemesi ile aynı şartnamenin 7.6 ncı maddesinde benzer iş olarak kabul edilecek işlerin Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde yer alan B/III grubu işler olduğu düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru sahibi Serhat Özbek İnş. Taah. Mim. Müh. Tic. Ltd. Şti., T.C. Başbakanlık Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından düzenlenen 23.05.2006 sözleşmeyi, 15.10.2007 geçici kabul tarihli “Malatya Beydağı Sosyal Donatı (40 Derslikli Lise, Ticaret Merkezi, Sağlık Ocağı, Camii, Şadırvan, Kütüphane), Adaiçi Altyapı ile Çevre Düzenlemesi İnşaatı İşi”ne ilişkin Şantiye Şefi İnşaat Mühendisi Serhat ÖZBEK adına düzenlenmiş 7.890.309,20 TL belge tutarlı “İş Denetleme Belgesi” ile belge ekinde Ortaklık Durum Belgesi ve Ticaret Sicili Gazetesi sayfalarını sunmuştur.
Kamu İhale Kanununun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinde; “…yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.(Değişik son cümle: 20/11/2008-5812/3 md.) Denetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler ilk beş yıl en fazla beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda gerçek kişiler ile tüzel kişilerin en az beş yıldır yarısından fazla hissesine sahip olan mühendis ve mimarların iş denetleme nedeniyle alacakları belgeler tam olarak, yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler en fazla beşte bir oranında dikkate alınır.” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin dokuz ve onuncu fıkralarında; “(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
(10) Tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.”hükmü,
Aynı Yönetmeliğin “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinin altıncı fıkrasında; “(6) İş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde;
a) İş bitirme ve iş durum belge tutarları tam olarak,
b) Gerçek kişilerce denetim faaliyetleri nedeniyle alınan iş denetleme belgesi tutarları; gerçek kişinin ilgisine göre ticaret ve/veya sanayi odasına veya esnaf ve sânatkar odasına kaydolduğu tarihten itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,
c) Gerçek kişilerce yönetim faaliyetleri nedeniyle alınan belge tutarları; beşte bir oranında,
ç) Tüzel kişiliğin, en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi ortağının iş denetleme belgesi ile ihaleye katılmasında; belge sahibinin yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,
d) Tüzel kişiliğin, en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi ortağının iş yönetme belgesi ile ihaleye katılmasında; beşte bir oranında,
e) İlk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranındaki işin bir kısmında denetleme, diğer kısmında yönetme görevinde bulunanların belge tutarları, denetledikleri ve yönettikleri iş tutarlarının üzerinden yukarıda belirtilen esaslar uyarınca,
dikkate alınır.”hükmü yer almaktadır.
Serhat Özbek adlı gerçek kişiye ait iş denetleme belgesinin Serhat Özbek İnş. Taah. Mim. Müh. Tic. Ltd. Şti. unvanlı tüzel kişilik tarafından kullanılabilmesi için gerçek kişinin tüzel kişiliğin yarıdan fazla hissesine ilan veya davet tarihinden sonra başlamak üzere geriye doğru kesintisiz olarak son 1 (bir) yıldır sahip olması, iş denetleme belgesinin tam olarak kullanılabilmesi için ise ortaklık süresi ve belge süresinin en az 5 (beş) yıl olması gerekmektedir.
Başvuru sahibi tarafından sunulan Ortaklık Durum Belgesinde Serhat Özbek’in Serhat Özbek İnş. Taah. Mim. Müh. Tic. Ltd. Şti.’nde %90 hisseye sahip olduğu ve 24.02.2011 tarihinden önceki beş yıl boyunca kesintisiz olarak bu hisse oranının korunduğu belirtilmektedir. Ortaklık Durum Belgesinde yer alan bilgilere itibar edildiğinde Serhat Özbek’in en geç 24.02.2006 tarihinde tüzel kişilikte %90 hisseye sahip olması gerekmektedir. Diğer taraftan, başvuru sahibi tarafından sunulan Ticaret Sicili Gazetesi sayfasında Serhat Özbek İnş. Taah. Mim. Müh. Tic. Ltd. Şti.’nin 25.07.2006 tarihinde kurulduğu belirtilmektedir. Bu itibarla, 25.07.2006 tarihinde kurulan bir şirkette 24.02.2006 tarihinde bir kimsenin ortak bulunması durumu söz konusu olamayacağından Ortaklık Durum Belgesinde yer alan bilgilerin gerçek durumu yansıtmadığı, ayrıca 15.10.2007 geçici kabul tarihi göz önünde bulundurulduğunda, belgenin süresinin de 5 yılı doldurmadığı, bu itibarla, iş denetleme belgesinin tam olarak değil, beşte bir oranında dikkate alınması gerektiği, bu oranda dikkate alındığında teklif fiyatı karşılığı sunulması gereken iş deneyim miktarının karşılanamadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır.
Sonuç olarak, yukarıda yapılan tespitler çerçevesinde itirazen şikayet başvurusu yerinde bulunmamıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
1) Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,
2) Ortaklık Durum Belgesinde yer alan bilgilerin gerçek durumu yansıtmaması hususunun incelenmek ve gerekiyorsa soruşturulmak üzere Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bildirilmesine,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)