(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2013/011
Gündem No: 77
Karar Tarihi: 04.02.2013
Karar No: 2013/UH.II-797
Şikayetçi: Egesoft Bilgi Teknolojileri San. Ve Tic. Ltd. Şti., MUSTAFA KEMAL MAH. 2141.SOK. NO:17/9 ANKARA
İhaleyi Yapan Daire: Sivas İli Kamu Hastane Birliği Genel Sekreterliği, Kardeşler Mah. Bağdat Cad. 6.Sokak No: 5 SİVAS
Başvuru Tarih ve Sayısı: 08.01.2013 / 887
Başvuruya Konu İhale: 2012/187110 İhale Kayıt Numaralı "Sivas İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Kuruluşların Hbys (Sivas Numune Hast., Sivas Devlet Hast., Sivas Adsm, Kangal, Divriği Sadık Özgür, Gürün, Gemerek, Şarkışla, Suşehri Ve Zara Devlet Hastaneleri)" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: Sivas İli Kamu Hastane Birliği Genel Sekreterliği tarafından 10.01.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Sivas İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Kuruluşların Hbys (Sivas Numune Hast., Sivas Devlet Hast., Sivas Adsm, Kangal, Divriği Sadık Özgür, Gürün, Gemerek, Şarkışla, Suşehri ve Zara Devlet Hastaneleri)” ihalesine ilişkin olarak Egesoft Bilgi Teknolojileri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 17.12.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.12.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.01.2013tarih ve 887sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.01.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2013/167sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
Karar: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
Teknik Şartnamenin 5.1.2’nci maddesi ile Teknik Şartname eki olan Ek-1'de yer alan "..Gürün ile Suşehri için veritabanı idare tarafından karşılanacaktır" ifadesinin birbiri ile çelişkili olduğu, bu tablo uyarınca Gürün ve Suşehri dışında sekiz hastane için Oracle VTYS'nin hastanenin demirbaşı olarak göründüğü, bu durumda Oracle teklif edecek firmaların Oracle lisansı almayacağı, Oracle dışında teklif verecek firmaların ise lisansları kendisi karşılayacağı için dezavantajlı duruma düşeceği, sonuç olarak Teknik Şartnamenin bir markayı dolaylı olarak işaret ettiği ve rekabet ile eşit muamele ilkelerine aykırı davranıldığı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
Teknik Şartnamenin5.1.2’nci maddesinde; “İsteklinin, teklif ettiği VTYS ürünleri lisanssız ve Türkiye'de teknik desteği olmayan ürünler olmamalıdır. Bu durumda yüklenici ilk hak ediş düzenlenmesine kadar geçecek süre içerisinde idare adına VTYS lisanslamasını yapmalı, bu lisanslama maliyeti yüklenici tarafından karşılanmalı ve bu bedel teklif fiyatı içerisine dahil edilmiş olmalıdır. İstekli, ayrıca teklif ettiği ürünler için Türkiye'deki ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi almalıdır.” düzenlemesi,
Ek-1 Veri Tabanı Envanter Tablosu’nda ise
“
HASTANE ADI ADI KULLANICI SAYISI Kiralık/Demirbaş
SİVASDİVRİĞİSADIK ÖZGÜR
DEVLET HASTANESİ ORACLE 25 Demirbaş
SİVASGEMEREK İLÇE HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ2 CPU Demirbaş
SİVASGÜRÜNDEVLET HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ Kiralık (Kiralama
süresi sona
erdiğinde
Veritabanı idare
tarafından temin
edilecektir.)
SİVASKANGALDEVLET
HASTANESİ ORACLE 16 Demirbaş
SİVAS NUMUNEDEVLET
HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ4 CPU Demirbaş
SİVAS AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI
MERKEZİ ORACLE SINIRSIZ2 CPU Demirbaş
SİVAS DEVLET HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ4 CPU Demirbaş
SİVASSUŞEHRİDEVLET HASTANESİ MS SQL Veritabanı idare
tarafından temin
SİVASŞARKIŞLADEVLET
HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ Demirbaş
SİVASZARADEVLET HASTANESİ ORACLE 25 Demirbaş"
düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer alan düzenlemelerden, Envanter Tablosunda, Sivas Gürün Devlet Hastanesi ile Sivas Suşehri Hastanesinde veri tabanı lisansının idare tarafından temin edileceği anlaşılmakta, diğer hastanelerde demirbaş olarak kayıtlı olan VTYS listesi görülmektedir. Buna göre söz konusu düzenlemeler arasında çelişki bulunmadığı anlaşılmakta olup, idare tarafından yapılan düzenlemelerin isteklilerin tekliflerini hazırlamalarında tereddüt yaratmadığı sonucuna varılmıştır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü bulunmaktadır.
Yukarıda yer verilen Teknik Şartname eki Envanter Tablosu’nda, sekiz hastanenin demirbaşında “Oracle” marka VTYS lisansının kayıtlı olduğu, öte yandan Teknik Şartnamenin 5.1.2 nci maddesinden, isteklilerin hastanenin demirbaşında kayıtlı VTYS dışında farklı bir veritabanı kullanmasının mümkün olduğu anlaşılmaktadır.
İdarenin başvuru sahibine verdiği cevapta, farklı bir lisanslamanın ek maliyet getireceği hususu belirtilmiştir. Bu itibarla, idarece yapılan düzenlemelerden, idarenin hastanede mevcut sistemi göz önüne aldığı anlaşılmakta, idarenin ihtiyacını karşılarken Kanunun 5’inci maddesinde yer verilen ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu ilkesine uygun davrandığı anlaşılmış, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde, “Teknik şartnamenin 5.1.2 nci maddesi ile teknik şartname eki olan Ek-1'de yer alan "..Gürün ile Suşehri için veritabanı idare tarafından karşılanacaktır" ifadesinin birbiri ile çelişkili olduğu, bu tablo uyarınca Gürün ve Suşehri dışında sekiz hastane için Oracle VTYS'nin hastanenin demirbaşı olarak göründüğü, bu durumda Oracle teklif edecek firmaların Oracle lisansı almayacağı, Oracle dışında teklif verecek firmaların ise lisansları kendisi karşılayacağı için dezavantajlı duruma düşeceği, sonuç olarak teknik şartnamenin bir markayı dolaylı olarak işaret ettiği ve rekabet ile eşit muamele ilkelerine aykırı davranıldığı” şeklinde dile getirdiği iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, iddiaların yerinde bulunmadığına ilişkin “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.
Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiasına yönelik İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan incelemeye göre;
Sivas İli Kamu Hastane Birliği Genel Sekreterliği tarafından gerçekleştirilen “Sivas İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Kuruluşların Hbys (Sivas Numune Hast., Sivas Devlet Hast., Sivas Adsm, Kangal, Divriği Sadık Özgür, Gürün, Gemerek, Şarkışla, Suşehri ve Zara Devlet Hastaneleri)Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin yaklaşık maliyetin1.316.456, 50 TL olarak hesaplandığı,
Bahse konu ihalede (12) adet ihale dokümanı satın alındığı, 10.01.2013 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye (3) istekli tarafından teklif verildiği,
Anlaşılmıştır.
Teknik şartnamenin5.1.2 nci maddesinde; “İsteklinin, teklif ettiği VTYS ürünleri lisanssız ve Türkiye'de teknik desteği olmayan ürünler olmamalıdır. Bu durumda yüklenici ilk hak ediş düzenlenmesine kadar geçecek süre içerisinde idare adına VTYS lisanslamasını yapmalı, bu lisanslama maliyeti yüklenici tarafından karşılanmalı ve bu bedel teklif fiyatı içerisine dahil edilmiş olmalıdır. İstekli, ayrıca teklif ettiği ürünler için Türkiye'deki ana firma statüsündeki şirketten bu ihaleye özel yetki belgesi almalıdır.” düzenlemesi,
Ek-1 Veri Tabanı Envanter Tablosu’nda ise,
“
HASTANE ADI ADI KULLANICI SAYISI Kiralık/Demirbaş
SİVASDİVRİĞİSADIK ÖZGÜR
DEVLET HASTANESİ ORACLE 25 Demirbaş
SİVASGEMEREK İLÇE HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ2 CPU Demirbaş
SİVASGÜRÜNDEVLET HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ Kiralık (Kiralama
süresi sona
erdiğinde
Veritabanı idare
tarafından temin
edilecektir.)
SİVASKANGALDEVLET HASTANESİ ORACLE 16 Demirbaş
SİVAS NUMUNEDEVLET
HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ4 CPU Demirbaş
SİVAS AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI
MERKEZİ ORACLE SINIRSIZ2 CPU Demirbaş
SİVAS DEVLET HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ4 CPU Demirbaş
SİVASSUŞEHRİDEVLET HASTANESİ MS SQL Veritabanı idare
tarafından temin
SİVASŞARKIŞLADEVLET
HASTANESİ ORACLE SINIRSIZ Demirbaş
SİVASZARADEVLET HASTANESİ ORACLE 25 Demirbaş"
düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer alan düzenlemelerden, Envanter Tablosunda, Sivas Gürün Devlet Hastanesi ile Sivas Suşehri Hastanesinde veri tabanı lisansının idare tarafından temin edileceği anlaşılmakta, diğer hastanelerde demirbaş olarak kayıtlı olan VTYS listesi görülmektedir.
Bu itibarla teknik şartnamenin 5 inci ve devamı maddelerinde, isteklilerin, idare demirbaşında kayıtlı VTYS’lerden farklı veri tabanı kullanmak istemeleri durumuna yönelik olarak düzenlemeler yapıldığı anlaşılmaktadır. Söz konusu düzenlemenin objektif bir değerlendirme yapılmasına, daha açık bir ifadeyle isteklilerin maliyetlerini oluştururken eşit koşullar altında yarışmalarına engel olduğu değerlendirilmiş, bahsi geçen aykırılığın düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte olduğu kanaatine varılmıştır.
4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde; “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,
Anılan Kanunun 12 nci maddesinde,
“İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.
İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.
Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.
Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen teknik şartname eki Envanter Tablosu’nda, sekiz hastanede demirbaşta “Oracle” marka VTYS lisansının kayıtlı olduğu, öte yandan teknik şartnamenin 5.1.2 nci maddesinden, isteklilerin hastanenin demirbaşında kayıtlı VTYS dışında farklı bir veritabanı kullanmasının mümkün olduğu anlaşılmaktadır.
İdarenin başvuru sahibine verdiği cevapta, farklı bir lisanslamanın ek maliyet getireceği hususu belirtilmiştir.
İdarece teknik şartnamenin söz konusu düzenlemesinin, hastanede mevcut sistem göz önüne alınarak yapıldığı anlaşılmakta ise de düzenlemenin “Oracle” marka teklif edecek istekliler lehine maliyet avantajı yarattığı, daha açık bir ifadeyle, düzenlemenin sadece bu markayı teklif eden isteklilerin yarışmasına yol açacağı değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin ihale dokümanının, Oracle markasını dolaylı olarak işaret ettiği yönündeki iddiasının yerinde olduğu değerlendirilmiştir.
Açıklanan nedenlerle, başvuruya konu ihaleye ilişkin teknik şartnamenin söz konusu düzenlemesinin, hastanede mevcut sistem göz önüne alınarak yapıldığı anlaşılmakta ise de düzenlemenin “Oracle” marka teklif edecek istekliler lehine maliyet avantajı yarattığı, daha açık bir ifadeyle, düzenlemenin sadece bu markayı teklif eden isteklilerin yarışmasına yol açacağı değerlendirildiğinden, “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemiz ile, bu hususa ilişkin Kurul çoğunluğunca alınan “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karar gerekçesine katılmıyoruz. (¤¤)