(4734 S. K. m. 54, 65) (Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 31, 39)
Toplantı No: 2015/028
Gündem No: 51
Karar Tarihi: 29.04.2015
Karar No: 2015/UY.III-1231
Şikayetçi: Nur-Soy İnş. Uluslararası Nakliyat San. Ve Tic. A.Ş. - A. Turan Yol Yapı İnş. Mad. Taah. Turizm Tekstil Nak. Tarım Orman Ürünleri San. Ve Tic. Ltd. Şti.- Orak Altyapı San. Ve Tic. A.Ş.
İhaleyi Yapan Daire: Karayolları Genel Müdürlüğü Program Ve İzleme Dairesi Başkanlığı
Başvuru Tarih ve Sayısı: 04.03.2015/20123
Başvuruya Konu İhale: 2014/154885 İhale Kayıt Numaralı "Ankara - Polatlı - Sivrihisar Devlet Yolu Km: 17+651 - 141+000 Kesiminin Yapım" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
Karar:
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ
BAŞVURU SAHİBİ:
Nur-Soy İnş. Uluslararası Nakliyat San. ve Tic. A.Ş. - A. Turan Yol Yapı İnş. Mad. Taah. Turizm Tekstil Nak. Tarım Orman Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti.- Orak Altyapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,
Koza Sok. No: 114/5 G.O.P. Çankaya/ANKARA
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı,
İsmet İnönü Bulvarı No: 14 06100 Çankaya/ANKARA
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/154885İhale Kayıt Numaralı “Ankara - Polatlı - Sivrihisar Devlet Yolu Km: 17+651 - 141+000 Kesiminin Yapımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı tarafından 06.04.2015 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Ankara - Polatlı - Sivrihisar Devlet Yolu Km: 17+651 - 141+000 Kesiminin Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Nur-Soy İnş. Uluslararası Nakliyat San. ve Tic. A.Ş. - A. Turan Yol Yapı İnş. Mad. Taah. Turizm Tekstil Nak. Tarım Orman Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti.- Orak Altyapı San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 10.02.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.02.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.03.2015 tarih ve 20123 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.03.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2015/614 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ön yeterlik başvurularının, ekinde sunmuş oldukları iş deneyim belgelerinde yer alan tasdik şerhlerinin mevzuatta öngörülen belgelerin sunuluş şekline ilişkin kurallara uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata uyarlık bulunmadığı, zira söz konusu belgelerin tasdik işlemlerinde ilgili mevzuatına herhangi bir aykırılık bulunmamasının yanı sıra esasen bu belgelerin Türkiye Cumhuriyeti ile Irak Cumhuriyeti arasında cari olan ikili anlaşma kapsamında bulunması nedeniyle tasdik işlemlerinden bağışık oldukları, ayrıca taraflarınca iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulan özel ortağa ait iş denetleme belgesinin belgeye hak kazanma tarihi olarak geçici kabul tarihi yerine işin toplam sözleşme bedelinin % 80’ine ulaştığı tarihin esas alınması nedeniyle geçersiz sayılıp kısa liste dışı kalmalarında mevzuata uyarlık bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
İhaleye ait Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7.5.1’inci maddesinde asgari iş deneyim tutarının 149.000.000,00 TL olarak belirlendiği, aynı Şartnamenin 7.9’uncu maddesinde yeterliği tespit edilen aday sayısının, listeye alınarak teklif vermeye davet edilecek aday sayısından daha fazla olması durumunda listenin teşekkül ettirilmesinde esas alınacak olan aday puanlama esaslarının düzenlendiği ve bu bağlamda 7.9.4.1 ve 7.9.4.4 no’lu alt maddelerde “mesleki ve teknik kapasitelerinin puanlanması”na ilişkin sistemin;
Asgari iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulan güncellenmiş iş deneyim tutarı D, iş ortaklıklarında özel ortak sayısı n, değerlendirmeye esas tutar DP = D/(1+0,2(n-1)) olmak üzere;
DP (TRY)
Puanlama
DP = 149.000.000;
12,5 Puan
149.000.000< DP < 298.000.000;
Doğrusal enterpolasyon sonucunda bulunacak değer
DP ?298.000.000
Tam Puan (25 Puan)
En fazla 3 adet olarak sunulmasına izin verilen son 15 yıldaki iş deneyim belgelerinin toplam güncel tutarının;
D (TRY)
Puanlama
D = 447.000.000;
12,5 Puan
447.000.000 Doğrusal enterpolasyon sonucunda bulunacak değer D ? 894.000.000; Tam Puan (25 Puan) şeklinde öngörüldüğü tespit edilmiştir. Başvuru sahibi iş ortaklığınca sunulan iş deneyim belgelerinden, Süleymaniye Valiliği tarafından pilot ortak Nur-Soy İnş. Uluslararası Nakliyat San. ve Tic. A.Ş. adına düzenlenen “Süleymaniye-Erbil Arası Toprak İşleri, Büyük ve Küçük Sanat Yapıları, Üst Yapı İşleri, Bitümlü Sıcak Karışım İşleri, Köprü ve Viyadük Yapımı” işine ait olan 10.03.2009 tarih ve B-2009/192 sayılı iş bitirme belgesi, üzerinde bulunan T.C. Musul Başkonsolosluğu’nun tasdik şerhinde belgeyi imzalayanın sıfatı ile imza ve mührün gerçekliğinin teyidinin yapılmadığı gerekçesiyle, keza aynı firma adına Erbil valisi Nawzad Hadi’nin imza ve kaşesi ile düzenlenen “Süleymaniye 1056 Konut projesi” işine ait 23.09.2008 tarih ve 510 sayılı ve 369.600.000,00 USD tutarlı iş bitirme belgesi ise Erbil Başkonsolosluğunca tasdik edilmiş olması gerekçesiyle, Özel ortak A.TURAN Yol Yapı İnş. Mad. Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan Süha Kurtulmuş’a ait iş yönetme belgesi, anılan şahsın görevinden ayrılış tarihinin (Şubat 1999) işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin % 80’ine ulaştığı tarihten (Temmuz 1999) önce olması nedeniyle belgeye hak kazanılma tarihi olarak Temmuz 1999’un esas alınmış olması ve bu tarihin ihale tarihinden geriye doğru son 15 yıl içinde olmadığı gerekçesiyle geçersiz sayılarak anılan iş ortaklığının başvurusu değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde, yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen geçici kabulü yapılmış işlerde, iş deneyim belgelerinin ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi” şeklinde düzenleneceği, müteakip (d) bendinde ise devam eden işlerde iş deneyim belgelerinin, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi halinde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi” olarak düzenleneceği hüküm altına alınmıştır. Aynı Yönetmeliğin “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinin beşinci fıkrasının (c) bendinin 1 no’lu alt bendinde iş denetleme ve iş yönetme belgelerinde, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yılda içinde olması kaydıyla, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması şartının aranacağı hükmüne yer verilmiştir. Yukarıya aktarılan Yönetmelik hükümlerinin bir arada değerlendirilmesinden, işin bitirilmiş olması halinde belgeye hak kazanma tarihi olarak işin geçici kabul tarihinin esas alınması gerektiğine yönelik düzenlemenin ancak geçici kabulün yapıldığı aşamada halen yönettim faaliyetinde bulunanları kapsayacağı sonucuna ulaşılmıştır. Dolayısıyla, idare tarafından başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı olan A. Turan Yol Yapı İnş. Mad. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan %51 hissesine sahip ortağı Süha Kurtulmuş’a ait iş yönetme belgesinin değerlendirmeye alınmamasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır. Diğer taraftan, pilot ortak Nur-Soy İnş. Nak. San ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş bitirme belgelerinin incelenmesinden, 10.03.2009 tarih ve B-2009/192 sayılı iş bitirme belgesinin üzerinde T.C Dışişleri Bakanlığının T.C. Musul Başkonsolosluğuna ait mühür ve imzanın tasdiki ile anılan Konsolosluğun Irak Dışişleri Bakanlığına ait imza ve mührün tasdikinin yer aldığı, ancak belgeyi düzenleyen resmi makamın imza ve mührünün tasdik edilmediği tespit edilmiştir. Diğer taraftan, 23.09.2008 tarih ve 510 sayılı diğer iş bitirme belgesinde ise, işin sahibi Brayan Şirketi ile birlikte belgeyi düzenleyen resmi makam olan Erbil Valiliğine ait imza ve kaşenin T.C. Erbil Başkonsolosluğunun 30.12.2012 tarih ve 13557949 sayılı tasdik işlemi ile teyit edildiği görülmektedir. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinin üçüncü fıkrası; “(3) Türkiye Cumhuriyetinin yabancı ülkelerde bulunan temsilcilikleri tarafından düzenlenen belgeler dışında yabancı ülkelerde düzenlenen belgeler ile yabancı ülkelerin Türkiye’deki temsilcilikleri tarafından düzenlenen belgelerin tasdik işlemi aşağıdaki şekilde yapılır: a) Tasdik işleminden, belgedeki imzanın doğruluğunun, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının ve varsa üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyidi işlemi anlaşılır. b) Yabancı Resmi Belgelerin Tasdiki Mecburiyetinin Kaldırılması Sözleşmesine taraf ülkelerde düzenlenen ve bu Sözleşmenin 1 inci maddesi kapsamında bulunan resmi belgeler, “apostil tasdik şerhi” taşıması kaydıyla Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muaftır. c) Türkiye Cumhuriyeti ile diğer devlet veya devletler arasında, belgelerdeki imza, mühür veya damganın tasdik işlemini düzenleyen hükümler içeren bir anlaşma veya sözleşme bulunduğu takdirde, bu ülkelerde düzenlenen belgelerin tasdik işlemi, bu anlaşma veya sözleşme hükümlerine göre yaptırılabilir. ç) “Apostil tasdik şerhi” taşımayan veya (c) bendi kapsamında sunulmayan yabancı ülkelerde düzenlenen belgelerin, o ülkedeki Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu tarafından veya sırasıyla o ülkenin Türkiye’deki temsilciliği ile Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmesi gerekir. Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğunun bulunmadığı ülkelerde düzenlenen belgeler ise sırasıyla, düzenlendiği ülkenin Dışişleri Bakanlığı, bu ülkeyle ilişkilerden sorumlu Türkiye Cumhuriyeti Konsolosluğu veya bu ülkenin Türkiye’deki temsilciliği ve Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmelidir. d) Yabancı ülkenin Türkiye’deki temsilciliği tarafından düzenlenen belgeler, Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tarafından tasdik edilmelidir. e) Fahri konsolosluklarca düzenlenen belgelere dayanılarak işlem tesis edilemez. f) İdare, tasdik işleminden muaf tuttuğu resmi niteliği bulunmayan belgeleri ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede belirtir…” şeklinde düzenlenmiştir. Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 8’inci maddesinin 8.2.2 nolu alt maddesinde; “Anılan sözleşmenin 2 nci maddesi, sözleşmeye taraf akit devletlerin, sözleşmenin 1 inci maddesinde sayılan resmi belgelerden kendi ülkesinde kullanılacak olan belgeleri tasdik işleminden bağışık tutacağını hüküm altına almıştır. Bu sözleşmenin amaçları bakımından, tasdik işleminden, yalnız belgenin kullanıldığı ülkenin diplomasi veya konsolosluk memurları tarafından belgedeki imzanın doğruluğunun, belgeyi imzalayan kişinin hangi sıfatla imzaladığının veya gerekirse üzerindeki mühür veya damganın aslı ile aynı olduğunun teyit işleminin anlaşılacağı öngörülmüştür.” açıklaması yer almaktadır. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıya aktarılan hükümleri kapsamında yapılacak tasdik işlemlerinden ilgili belgenin kurucu unsuru olan irade beyanının, bu beyanın sahibi kişi ya da kişilere ait olup olmadığının imza, mühür ve sıfat hususları bakımından teyidinin anlaşılmaktadır. Bu çerçevede, başvuru sahibine ait 23.09.2008 tarih ve 510 sayılı iş bitirme belgesinin usulüne uygun olarak sunulduğu sonucuna ulaşılmakla beraber, aynı adaya ait 10.03.2009 tarih ve B-2009/192 sayılı diğer iş bitirme belgesinin Yönetmeliğin yukarıya aktarılan hükümlerine aykırılık teşkil ettiği sonucuna ulaşılmıştır. Diğer taraftan,19.04.1990 tarih ve 3638 sayılı Kanun’la onaylanan Türkiye Cumhuriyeti Devleti ile Irak Cumhuriyeti Arasında Hukuki ve Ticari Konularda Adli İşbirliği Anlaşması, amaç ve kapsamı itibariyle akit taraflarının adli makamlarınca hukuki ve ticari konularda karşılıklı adli yardım sağlamak üzere işbirliği yapılması ve akit taraflarının vatandaşlarının adli makamlar önündeki hukuki ve ticari işlemlerinde yasal korunmasından ibaret olup, bu bağlamdaki resmi belgelerin karşılıklı olarak tasdikten muaf tutulacağı, ne var ki ihale makamlarına iş deneyimini tevsik etmek belge sunulmasının, adli makamlar önündeki hukuki ve ticari konulardan sayılamayacağı dolayısıyla başvuru sahibince sunulan iş deneyim belgelerinin tasdik işlemlerinden bağışık olmadığı anlaşılmaktadır. Yukarıda yapılan tespitler ve alıntısı yapılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, başvuru sahibinin ön yeterlik başvurusunun, pilot ortağa ait 23.09.2008 tarih ve 510 sayılı iş bitirme belgesi yeniden değerlendirilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır. Başvurusu yeterli kabul edilerek ihaleye davet edilen adaylardan; Eksen Proje İnş. A.Ş. - Öztaş İnş. A.Ş. iş ortaklığınca sunulan ve Öztaş İnş. A.Ş. adına Azerbaycan Cumhuriyeti Ulaştırma Bakanlığı tarafından düzenlenen “Elet-Gazi Memmed Otoyolunun Rekonstrüksiyonu” konulu iş deneyim belgesinde yer alan T.C Bakü Büyükelçiliğinin 31.03.2004 tarihli tasdik şerhinde belgeyi düzenleyen iradeyi temsil eden imzanın doğruluğunun teyit edilmediği, bunun yerine belgeden aslına uygun suret çıkarma şeklindeki Noterlik işlemine ilişkin noter imzasının onaylandığı, dolayısıyla bahse konu iş deneyim belgesinin tasdik işlemleri yönüyle usulüne uygun olarak sunulmadığı, Tekfen İnşaat A.Ş. tarafından sunulan ve Katar Devleti Bayındırlık İşleri Otoritesince düzenlenen 10.08.2011 tarih ve Pwa/po/458/2011 sayılı iş deneyim belgesinde yer alan Konsolosluk tasdik şerhinde, belge üzerindeki Katar Devleti Dışişleri Bakanlığına ait imza ve mührün teyit edildiği, ancak Katar Devleti Dışişleri Bakanlığına ait tasdik şerhi Türkçeye çevrilmediğinden, bu tasdik işlemi ile belgeyi ilk elden düzenleyen Kamu İşleri İdaresinin imza ve mührünün teyidine yönelik olduğu hususunun anlaşılamadığı, dolayısıyla bahse konu iş deneyim belgesinin tercüme işlemleri yönüyle usulüne uygun olarak sunulmadığı tespit edilmiştir. Bu çerçevede bahsi geçen iş deneyim belgeleri geçersiz sayılarak anılan adayların ön yeterlik başvurularının yeniden değerlendirilmesi gerekmektedir. Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibinin ön yeterlik başvurusunun, pilot ortağa ait 23.09.2008 tarih ve 510 sayılı iş bitirme belgesinin yeniden değerlendirilmesi, Eksen Proje İnş. A.Ş. - Öztaş İnş. A.Ş. İş Ortaklığınca sunulan Elet-Gazi Memmed Otoyolunun Rekonstrüksiyonu” konulu iş deneyim belgesi ile Tekfen İnşaat A.Ş. tarafından tarafından sunulan ve Katar Devleti Bayındırlık İşleri Otoritesince düzenlenen 10.08.2011 tarih ve Pwa/po/458/2011 sayılı iş deneyim belgesinin geçersiz sayılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine, Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)