(4734 S. K. m. 54, 56, 65) (Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 55, 62)
Toplantı No: 2008/076
Gündem No: 60
Karar Tarihi: 01.12.2008
Karar No: 2008/UY.II-4879
Şikayetçi:
İ.M.T. İnş. Müh. Taah. San. ve Tic. A.Ş., Uzunçayır Cad., No:30/29, Kadıköy / İSTANBUL
İhaleyi yapan idare:
Kırklareli İl Milli Eğitim Müdürlüğü, Kocahıdır Mah., Paşaçeşme Cad., KIRKLARELİ
Başvuru tarih ve sayısı:
30.10.2008 / 30181
Başvuruya konu ihale:
2008/109867 İhale Kayıt Numaralı “Kırklareli Merkez Hatice Hatun Mahallesi 18 Derslikli İlköğretim Okulu Yapım İşi” İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
6.11.2008 tarih ve II.Y.45.24.0199/2008-33E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Kırklareli İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 29.08.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kırklareli Merkez Hatice Hatun Mahallesi 18 Derslikli İlköğretim Okulu Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak İ.M.T. İnş. Müh. Taah. San. ve Tic. A.Ş.’nin 06.10.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 10.10.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.10.2008 tarih ve 30181 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.10.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; iş deneyim belgesi olarak şirket ortaklarından Erkan Bayraktar’a ait iş bitirme belgesinin sunulduğu ancak Ticaret Sicil Gazetesinde söz konusu kişinin hisse oranının %47 olarak görülmesinden dolayı bu durumun Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 55 inci maddesinin (d) bendinde bulunan; “İş bitirme, iş durum, iş denetleme veya iş yönetme belgeleri belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin ortağı bulunduğu tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde, tüzel kişinin yarısından fazla hissesine sahip olması, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. İş deneyim belgesi sahibi gerçek veya tüzel kişilerin, birden fazla tüzel kişiliğin sermayesinin yarısından fazlasına sahip bulunmaları halinde, iş deneyim belgeleri bu tüzel kişilerin sadece birinde kullanılabilir. Yıllara sari yapım işlerinde idareler, yükleniciden, bu ortaklık oranının muhafaza edildiğine dair Ticaret Sicil Memurluğunun teyit yazısını her yıl istemek zorundadırlar.” hükmüne aykırı olması gerekçesiyle idare tarafından tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak kuruluş gazetesinde adı geçen kişi %47 hisseye sahipken daha sonra yapılan hisse devirleri ile toplam %74 hisseye sahip olduğu, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata uyarlık bulunmadığı, iddiasına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
Başvuru sahibi firmanın teklif dosyasında bulunan iş bitirme belgesinin, Erkan Bayraktar adına düzenlendiği belirlenmiştir.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 55 inci maddesinin (d) bendinde; “İş bitirme, iş durum, iş denetleme veya iş yönetme belgeleri belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin ortağı bulunduğu tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde, tüzel kişinin yarısından fazla hissesine sahip olması, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. İş deneyim belgesi sahibi gerçek veya tüzel kişilerin, birden fazla tüzel kişiliğin sermayesinin yarısından fazlasına sahip bulunmaları halinde, iş deneyim belgeleri bu tüzel kişilerin sadece birinde kullanılabilir (Standart Form KİK027.2/Y). Yıllara sari yapım işlerinde idareler, yükleniciden, bu ortaklık oranının muhafaza edildiğine dair Ticaret Sicil Memurluğunun teyit yazısını her yıl istemek zorundadırlar.” hükmü yer almaktadır.
Mezkûr Yönetmelik hükmüne göre, iş deneyim belgesi sahibinin ortağı olduğu tüzel kişiliğin ihaleye girebilmesi için başvuru sahibi firma tarafından sunulması gereken belgelerden ilki, yukarıda belirtilen Yönetmelik hükmünde “Standart Form KİK027.2/Y” olarak geçen İş Deneyim Belgesinin Başka Bir Tüzel Kişiye Kullandırılmayacağına İlişkin Taahhütnamedir.
İ.M.T. İnş. Müh. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş bitirme belgesinin, adı geçen firmanın yarıdan fazla hisseye sahip ortaklarından Erkan Bayraktar’a ait olduğuna dair İş Deneyim Belgesinin Başka Bir Tüzel Kişiye Kullandırılmayacağına İlişkin Taahhütnamenin başvuru sahibi tarafından idareye sunulan teklif dosyasında bulunduğu görülmüştür.
Ancak, başvuru sahibi firma tarafından teklif dosyasında idareye sunulan “İş Deneyim Belgesinin Başka Bir Tüzel Kişiye Kullandırılmayacağına İlişkin Taahhütname”, firmanın yarıdan fazla hisseye sahip olduğu belirtilen ortaklarından Erkan Bayraktar’a ait olan iş bitirme belgesinin başka bir tüzel kişiliğe kullandırılmayacağına dair bir belgedir ve şirket ortaklarının hisse dağılımının son durumu konusunda idare tarafından bir değerlendirme yapılabilmesine imkân verecek nitelikte bir belge değildir.
Dolayısıyla, söz konusu taahhütname haricinde, yukarıda zikredilen Yönetmelik hükmüne göre, iş deneyim belgesi sahibinin, ortağı olduğu tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olduğunu tevsik eden belgelerin idareye sunulması gerekmektedir. Bu doğrultuda, şirket ortaklarının hisse dağılımının idarece değerlendirilebilmesi açısından, isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için sunmaları gereken belgeler arasında, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi ile Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 7.1 inci maddesinin (c) fıkrasının ikinci bendinde “Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya bu hususları tevsik eden belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.” sayılmaktadır.
Yapılan tespit paralelinde teklif dosyasının incelenmesi neticesinde, başvuru sahibi firmanın yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya bu hususları tevsik eden belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri ile ilgili olarak, başvuru sahibi firmanın yerli istekli olduğuna dair beyanının ekinde İ.M.T. İnş. Müh. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.’nin kuruluşuna ait 05.04.2002 tarih ve 5521 sayılı Ticaret Gazetesinin bir suretinin bulunduğu; söz konusu gazete suretine göre, bahsedilen firmanın yönetim kurulu başkanı olarak Erkan Bayraktar’ın seçildiği ve adı geçen kişinin şirket hisselerinin %47’sine sahip olduğu görülmüştür. Bunun dışında, başvuru sahibinin teklif dosyasında bulunan 19.06.2006 tarih ve 6580 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi suretinde ise, Erkan Bayraktar’ın yönetim kurulu başkanlığına seçilmesi ve yönetim kurulunda bulunacak kişiler hakkında alınan karar ile ilgili bilgilerin olduğu, ancak adı geçen kişinin ve diğer şirket ortaklarının hisse dağılımı hususunda herhangi bir bilginin mevcut olmadığı görülmüştür.
İhale işlem dosyasında yer alan itirazen şikâyet sahibi firmaya ait teklif dosyasındaki belgelerden, iş deneyim belgesi sahibi kişinin başvuru sahibi firmanın çoğunluk hisselerine sahip olduğuna dair bir bilgiye ulaşmak mümkün olmamaktadır.
Ancak, şirket ortaklarının hisse dağılımına ait son durumu gösterir belgelerin teklif dosyası kapsamında idareye sunulmadığı görülmesine karşın, başvuru sahibi firma tarafından idareye yapılan şikâyet ve Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurularında, söz konusu firmanın kuruluşu ile ilgili Ticaret Sicil Gazetesinde iş deneyim belgesi sahibi Erkan Bayraktar %47 hisseye sahipken daha sonra yapılan hisse devirleri ile adı geçen kişinin toplam %74 hisseye sahip olduğu ifade edilmekte ve hisse devrine ilişkin pay defterinin, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusu ekleri arasında idareye ve Kuruma gönderildiği görülmektedir.
Yukarıda yapılan tespitler ve belirtilen mevzuat hükümleri doğrultusunda, başvuru sahibi firma, iş deneyim belgesi olarak, şirket ortaklarından Erkan Bayraktar adına düzenlenmiş bir iş bitirme belgesi kullanmak suretiyle ihaleye teklif verdiğinden ve kamu ihale mevzuatına göre iş deneyim belgesine sahip bir gerçek kişinin ortağı bulunduğu tüzel kişinin bir ihaleye girebilmesi için tüzel kişinin yarısından fazla hissesine sahip olması gerektiğinden, tüzel kişiliğin ortaklarının hisse oranlarını gösterir Ticaret Sicil Gazetesi örneği veya “bu durumu tevsik eden belgelerin” idareye sunulması, iş deneyim belgesinin tüzel kişilik tarafından kullanılıp kullanılamayacağı hususunun idare tarafından bir değerlendirmeye tabi tutulabilmesi açısından önem arzetmektedir.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Başvuruların ve tekliflerin alınması, açılması ile eksik belge ve bilgilerin tamamlatılması” başlıklı 62 nci maddesinde; “…İhale dokümanında başvuru veya teklif zarfı içinde sunulması istenilen belgeler ve bu belgelere ilgili mevzuat gereğince eklenmesi zorunlu olan eklerinden herhangi birinin, adaylarca veya isteklilerce sunulmaması halinde, bu eksik belgeler ve ekleri idarelerce tamamlatılamaz.
Ancak,
a) Geçici teminat ve teklif mektuplarının Kanunen taşıması zorunlu hususlar hariç olmak üzere, sunulan belgelerde teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliklerinin bulunması halinde, bu tür bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,
b) Adaylarca veya isteklilerce sunulan ve başka kurum, kuruluş ve kişilerce düzenlenen belgelerde, belgenin taşıması zorunlu asli unsurları dışında, içeriğine ilişkin tereddüt yaratacak nitelikte olan ve belgeyi düzenleyen kurum, kuruluş veya kişilerden kaynaklanan bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgeler,
İdarelerce tamamlatılır.
Bu çerçevede, tamamlatılması istenen bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak idarelerce adaylara veya isteklilere makul bir tamamlama süresi verilir…” hükmü yer almaktadır.
Netice itibariyle, başvuru konusu ihalede, itirazen şikâyet sahibi firma tarafından şirket ortaklarının hisse dağılımına ait son durumu gösterir pay defterlerinin teklif dosyası kapsamında idareye sunulmadığı görülmüş ve söz konusu belgenin anılan Yönetmeliğin 62 nci maddesindeki hüküm paralelinde idarece tamamlatılabilecek bir bilgi eksikliği hüviyetinde olmadığı anlaşılmıştır. Bundan dolayı, söz konusu belge eksikliği sebebiyle başvuru sahibi firmanın ortaklık hisselerinin dağılımı hususunda teklif dosyası kapsamında sunulan Ticaret Sicil Gazetesindeki bilgiler esas alınarak yapılan değerlendirme sonucunda idarenin adı geçen şirketin teklifini değerlendirme dışı bırakmasında mevzuata aykırılık bulunmadığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
Açılanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)