(4734 S. K. m. 54, 56, 65) (4857 S. K. m. 53)
Toplantı No: 2008/083
Gündem No: 57
Karar Tarihi: 29.12.2008
Karar No: 2008/UH.III-5197
Şikayetçi:
Piramit Makine İnşaat San. ve Tic. Ltd.Şti, Sümer 1 Sokak/16/15 06440/Kızılay/ANKARA
İhaleyi yapan idare:
Bayrampaşa Devlet Hastanesi Baştabipliği, İsmetpaşa Mahallesi Kenar Sokak No:22 Bayrampaşa / İSTANBUL
Başvuru tarih ve sayısı:
24.11.2008 / 33697
Başvuruya konu ihale:
2008/153563 İhale Kayıt Numaralı “2009 Yılı Veri Hazırlama ve Veri Kayıt İhalesi” İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
25.12.2008 tarih ve III.H.49.34.0163/2008-95E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Bayrampaşa Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 22.10.2008 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2009 Yılı Veri Hazırlama ve Veri Kayıt İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Piramit Makine İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 27.10.2008 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 03.11.2008 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 24.11.2008 tarih ve 33697 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.11.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1) Başvuru konusu ihalede istihdam edilecek farklı nitelikte olan ve farklı ücret ödenecek 50 personel için tek iş kaleminin oluşturulmasının iş artışı durumunda 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 5 inci maddesinde yer alan “kaynakların verimli kullanılması” ilkesinden uzaklaşılmasına sebebiyet vereceği,
2) İşçilerin yıllık izinleri ile ilgili olarak idari şartnamenin “diğer hususlar” başlıklı bölümünde İş Kanununa aykırı düzenleme yapıldığı,
iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin ve ilanın incelenmesinden; işin 50 kişi ile 12 ay süreli veri hazırlama ve veri kayıt hizmetlerinin yürütülmesi işi olduğu, işin süresinin 12 Ay ( 01.01.2009-31.12.2009) olduğu, benzer işin “Kamu veya özel hastanelerde gerçekleştirilmiş olan her türlü veri hazırlama, kontrol ve veri kayıt hizmetleri alımı işleri” olarak belirlendiği, %40 iş deneyim oranı belirlendiği, istekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden teklif birim fiyat şeklinde verecekleri anlaşılmıştır.
İdari Şartnamenin-“ Teklif Fiyata Dahil Olan Masraflar” başlıklı 26 ncı maddesinde;
26.1.İsteklilerin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi, resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım, nakliye ve her türlü sigorta giderleri teklif fiyata dahildir.
26.2.(26.1) nci maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilecektir.
26.3.Ayrıca,
26.3.1 Bu Hizmet işinde çalıştırılacak personelin yemek ihtiyaçları Hastane tarafından çıkartılan yemekten bedelsiz olarak karşılanacak ve yemek bedeli teklif fiyata dahil edilmeyecektir.
26.3.2. Bu hizmet işinde çalıştırılacak personellere Teknik Şartnamede yazılı olan kıyafetler 1 takım yazlık 1 takım kışlık olmak üzere 2 takım olarak, toplam 100 (yüz) takım kıyafet ayni olarak verilecektir. Renkleri idare tarafından belirlenecektir. Giyim bedeli (teknik şartnamedeki esaslara uygun olmak kaydı ile ) teklif fiyata dahil edilecektir.
26.3.3. Yol ücreti olarak aylık / kişi başı 26 (yirmialtı) gün gidiş - dönüş ücreti için brüt hesabı olan 104,00.-YTL (günlük:4,00 YTL) öngörülmüş olup, teklif fiyatına dahil edecektir. Bu yol ücreti işçilere nakdi olarak ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.
26.3.4. Bu hizmet işinde vasıflı işçi çalıştırılacaktır. Çalıştırılacak İşçilere yapılacak ücretlendirme aşağıdaki gibi olup teklif fiyata dahil edilecektir.
a) 1 Kişi en az önlisans diplomalı sorumlu personel (bilgisayar teknikeri ) için asgari ücretin %100 fazlası,
o) 15 Kişi en az Önlisans Diplomalı veya hastanelerin idari bölümlerinde veri kayıt elemanı olarak en az 5 (beş) yıl başarı ile hizmet verdiğine dair sertifikası olan tıbbi sekreterlik, ticaret lisesi veya dengi lise mezunu Veri Kayıt Elemanı İçin asgari ücretin %55 fazlası,
c) 34 Kişi en az Lise Diplomalı Veri Kayıt Elemanı için asgari ücretin %35 fazlası ödenecektir.
26.3.5. Resmi ve Dini bayram günleri ile yılbaşı günü yapılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanunun 47. maddesi uyarınca belirlenecek ücret brüt asgari ücret hesaplanacak ve teklif fiyata dahil edilecektir. 2009 yılında tatil gün sayısı 13.5 gün olup her gün için toplam 6 (altı) personel çalıştırılacaktır. (Toplam tatil gün sayısı: 13,5 x 3 x 2 = 81 gündür.) (Gün Sayısı x Çalışacak İşçi Sayısı x Vardiya Sayısı= Toplam Tatil Gün Sayısı)
26.3.6. Resmi ve Dini bayram günleri ile yılbaşı günlerinde çalıştırılan personellere her gün İçin fazladan 1 günlük çalışma karşılığı ücret ödenecek olup bu ücret idari şartnamenin 26.3.4 maddesinin (c) bendinde öngörülen asgari ücretin %35 fazlası üzerinden hesaplanacaktır ve ücret bordrosunda gösterilecektir.
26.3.7. Resmi ve dini bayram günleri ve yılbaşı günü için çalıştırılan personele ödenecek ücret en az idari şartnamede belirtilen ücret kadar ödenecek olup, toplam maliyete ilave edilerek kişi birim maliyeti tespit edilecektir. Resmi ve dini bayram günleri ve yılbaşı günü için yapılacak olan ödemeler ilgili ayın ücret bordrolarında gösterilecek olup banka dekontu ile fatura Hastane İdaresine teslim edilecektir. Bu ödeme yüklenici firma tarafından bil fiil resmi ve dini bayram günleri ve yılbaşı gününde çalışan personele ödenecektir. (Resmi ve dini bayram günleri ve Yılbaşı günü: Toplam 13,5gün) teklif fiyata dahildir.
26.3.8. Ancak sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde idarece yükleniciye ayrıca ödenir.
26.3.9. Yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınmış olan iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranlan: İş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta pirim oranı: %1,5 dur.” düzenlemesi yapılmıştır.
Doküman ekinde verilen birim fiyat teklif cetvelinin 1 inci kaleminin adı ve kısa açıklaması; “İşçilik giderleri;
a- Önlisans diplomalı sorumlu personel (bilgisayar teknikeri) 1 Kişi,
b- Önlisans Diplomalı veya hastanelerin idari bölümlerinde veri kayıt elemanı olarak en az 5 (beş) yıl başarı ile hizmet verdiğine dair sertifikası olan tıbbi sekreterlik, ticaret lisesi veya dengi lise mezunu Veri Kayıt Elemanları 15 Kişi,
c- En az Lise Diplomalı Veri Kayıt Elemanı 34 Kişi)” şeklinde belirtilmiştir. İşçilik ile ilgili olarak tek iş kalemi açılmış ise de; parantez içerisinde 3 ayrı bölümde ayrıntılandırıldığı, bu 3 bölüm için ayrı ayrı hesaplanması suretiyle toplamda tek fiyatın verilmesinin ve dolayısıyla teklif hazırlanmasının mümkün bulunduğu anlaşılmıştır. Düzenleme, teklif verilmesini engelleyici bulunmamıştır.
Şikayetçinin iddiası, iş artışı durumunda 1 inci iş kaleminde farklı ücret alan 3 grup personel bulunması nedeniyle idare yönünden fazla ödemenin söz konusu olacağı, bununda 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde yer alan “kaynakların verimli kullanılmasına” ilkesine aykırı olduğuna ilişkindir.
İdari şartnamenin 51 inci maddesinde, iş artışı ve eksilişine ilişkin düzenleme yapıldığı tespit edilmiştir. Ancak, şikayete konu düzenleme sebebiyle işin yürütülmesi aşamasında sorun ve ihtilaf yaşanmaması için idarece iş artışında bulunulmaması gerekmektedir.
Sonuç olarak; şikayetçinin bu iddiası yönünden herhangi bir hak ihlalinin bulunmadığı, tamamen idarenin ödemesine ilişkin bir sonucun ortaya çıkma ihtimalinin bulunduğu, idarenin iş artışı yapmamak kaydıyla ihaleyi sağlıklı şekilde sonuçlandırıp ihtiyaç konusu hizmeti gördürmesinin mümkün olduğu, şikayetçinin ise iş kalemleri yönünden sağlıklı teklifini hazırlamasını etkileyecek bir durumun söz konusu olmadığı anlaşıldığından bu iddianın yerinde olmadığı anlaşılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari şartnamenin “Diğer Hususlar” bölümünde; “Çalıştırılan tüm personelin iş yasalarında mevcut olan her türlü hak ve sorumlulukları yüklenici tarafından yerine getirilecek olup, idarece bu şartnamede belirtilen sözleşmeyle de kabul edilecek ödeme haricinde bir ödeme yapılmayacaktır. Yüklenici firma ile bir yıllık hizmet alındığından çalışan personele verilecek yıllık izin Hastane İdaresinin belirlediği ay ve günlerde kullanılabilecektir. Hastane İdaresinin bilgisi dahilinde verilen yıllık izin gün sayısı 4857 Sayılı İş Kanununda belirtilen bir ve beş yıllık işçi için öngörülen izin günü kadar olacaktır. Çalışan personelin daha fazla izin kullanması durumunda izindeki personel yerine ve ayrıca sağlık izninde bulunan personellerin yerine yüklenici firma personel çalıştıracaktır. Bu izin süresi çalışan işçi sayısı 4857 Sayılı İş Kanunundaki bir ve beş yıl için öngörülen gün kadardır” düzenlemesi yer almaktadır.
4857 sayılı İş Kanununun 53 üncü maddesinde; “İşyerinde işe başladığı günden itibaren, deneme süresi de içinde olmak üzere, en az bir yıl çalışmış olan işçilere yıllık ücretli izin verilir.
Yıllık ücretli izin hakkından vazgeçilemez.
Niteliklerinden ötürü bir yıldan az süren mevsimlik veya kampanya işlerinde çalışanlara bu Kanunun yıllık ücretli izinlere ilişkin hükümleri uygulanmaz.
İşçilere verilecek yıllık ücretli izin süresi, hizmet süresi;
a) Bir yıldan beş yıla kadar (beş yıl dahil) olanlara ondört günden,
b) Beş yıldan fazla onbeş yıldan az olanlara yirmi günden,
c) Onbeş yıl (dahil) ve daha fazla olanlara yirmialtı günden,
Az olamaz.” Hükmü yer almaktadır.
İdarece yapılan düzenleme, işin süresinin 1 yıl olması ve yukarıda anılan Kanun hükmü dikkate alındığında, isteklilerin yapılan düzenlemede öngörülen düzenlemeye göre sağlıklı teklif vermelerini engel bir durumun söz konusu olmadığı, yapılan düzenlemede zaten 4857 Sayılı İş Kanununa atıfta bulunulduğu, daha fazla izin kullanılması durumunda nasıl hareket edileceğinin belirtildiği tespit edilmiş olup, iş akdinin işçi ile işveren arasında, kamu ihale sözleşmesinin ise idare ile işveren arasında hukuki ilişkiye vücut vermesi sebebiyle idarenin sözleşme öncesi tamamen kamu hukuku kurallarına tabi süreçte tek taraflı olarak ihtiyacına göre belirleme yapmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)