ESAS NO: 2019/273 Esas
KARAR NO : 2021/162
T.C.
KARŞIYAKA
ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ "TÜRK MİLLETİ ADINA"
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2019/273 Esas
KARAR NO: 2021/162
HAKİM: ...
KATİP: ...
DAVACI : ...
VEKİLİ: ...
DAVALI : ...
VEKİLİ: ...
DAVA: İTİRAZIN İPTALİ
DAVA TARİHİ: 18/06/2019
KARAR TARİHİ: 24/03/2021
KARARIN YAZILDIĞI
TARİH: 31/03/2021
Davacı vekili tarafından mahkememize verilen dava dilekçesi mahkememiz esas defterine kaydı yapıldıktan sonra yapılan açık yargılaması sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ :
İDDİA:Davacı vekili tarafından verilen dava dilekçesinde; davacı şirkete ...no’lu emtia nakliyat alt abonman ve ...no’lu emtia nakliyat abonman sigorta poliçesi ile sigortalı ...Tic. A.Ş.’ne ait 33 palet gıda ürününün ...tarihli ...no’lu fatura ile Romanya’da yerleşik ...ünvanlı firmaya satıldığını, faturaya konu emtianın ...tarihinde ...nolu sevk irsaliyesi ve CMR belgesi kapsamında ...Tic. A.Ş.’nin sorumluğunda alt taşıcı konumundaki davalıya ait ...plakalı frigorifik araca Eskişehir’den tam ve eksiksiz şekilde yüklendiğini, emtianın Romanya alıcı firma tesisine ...tarihinde varmak ile tahliye öncesi araç içi ısı kayıt dökümü kontrol edildiğinde taşıma esnasında dorse içi sıcaklığının +5,4 derece ile +9,9 derece arasında değiştiğinin tespit edildiğini ve aynı gün ürünlerin iç ısı sıcaklığı ölçüldüğünde +10,4 derece ile 13,7 derece arasında değiştiğinin tespit eldiğini, 11.05.2018 tarihinde tahliye sırasında son kontrollerde ise ürün içi sıcaklığının +8,7 derece olarak ölçülerek tutanak tutulduğunu, ürün alıcı firma tarafından hazırlanan kalite kontrol raporu ile soğuk hava zincirinin kırılması sebebi ile emtianın satılamaz tüketilemez yeniden değerlendirilemez olduğunun belirtildiğini, zararın toplam 88.375,27-TL olarak belirlendiğini ve sigorta poliçesi doğrultusunda olay başına verilen 20.000,00-TL teminat tutarının 25.10.2018 tarihinde sigortalı firmaya ödendiğini, ödenen tutarın davalıdan rücuen tahsili amacıyla girişilen Karşıyaka .... İcra Müdürlüğü’nün ...Esas sayılı icra takibinin davalının borca itirazı üzerine durduğunu ileri sürerek itirazın iptaline, takibin devamına, %20 oranından aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili mahkememize sunmuş olduğu cevap dilekçesi ile; dava konu olan zararın müvekkilinden yahut müvekkiline ait araçlardaki bir sorun nedeni ile ortaya çıkmadığını, davacı tarafın dava dilekçesinde bahsettiği ve dorse içi sıcaklığının +5.4 ile +9.9 C derece arasında değiştiği iddiasının gerçek dışı olduğunu, dorse içi sıcaklığı gösteren belgelerde dorse içi sıcaklığının en fazla +6.3 C derece olarak ölçüldüğünü ve bu sürenin çok kısa olduğunu, taşıma sırasında sıcaklığın +4 ve +5 C derece arasında değiştiğini, bunun da sözleşmeye göre yapıldığını, CMR senedinde ürün içi sıcaklığının yahut dorse sıcaklığının sözleşmede belirtilen şekilde olmadığı yahut ürünlerin satılamaz, tüketilemez şeklinde bir ihtirazı kayıt mevcut olmadığını, ürünlerin sözleşmeye uygun olarak teslim alındığının sabit olduğunu, müvekkilinin anlaşmaya ve şartnameye uygun olarak tüm yükümlülüklerini yerine getirerek taşıma işlemini gerçekleştirdiğini, müvekkilinin davaya konu araçla taşımayı yaptığı 07.05.2018 tarihi ve sonrasında dava dışı "...San. ve Tic. Ltd. Şti." adına çalıştığını ve davaya konu ...plakalı araç da dahil olmak üzere, şirkete ait araçların ...A.Ş. tarafından sigortalı olduğunu, davanın sigorta şirketine ihbarının ve davaya dahil edilmesinin gerektiğini savunarak davanın reddine, % 20 oranından aşağı olmamak üzere tazminata karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:
Dava, İİK.nun 67.madde uyarınca açılmış olup, taşıyanın yedinde iken hasarlanan emtia için sigortalıya ödenen bedelin rücuen tahsili için başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.
Harçlandırılan dava değeri: 21.880,50-TL'dir.
Davacı vekili delil olarak; Karşıyaka .... İcra Müdürlüğü'nün ...Esas sayılı icra dosyası, nakliyat sigortası genel şartları, abonman sigorta poliçesi, hasar dosyası, ekspertiz raporu, mal faturası, çeki listesi, sevk irsaliyesi, ATR dolaşım belgesi, CMR belgesi, gümrük çıkış beyannamesi, nakliye faturası, nakliye aracı ısı döküm sureti, kalite kontrol raporu, talep yazısı sureti, yazışmalar, nakliye aracı ruhsatı, nakliye aracı servis raporu, hasar fotoğrafları, ibraname, ödeme dekontu ve bilirkişi incelemesine dayanmış, dayanak belgelerini dosyaya sunmuştur.
Davalı vekili karşı delil olarak; CMR belgesi, taşımaya ilişkin düzenlenen tüm belgeler, müvekkiline ait ve davaya konu ...ve ...plakalı araçların sıcaklık bilgilerini gösterir kayıtlar, aracın sigortasına ilişkin bilgiler ve sigorta poliçesi, tanık beyanı ve bilirkişi incelemesine dayanmış, dayanak belgelerini dosyaya sunmuştur.
Karşıyaka .... İcra Müdürlüğü’nün ...Esas sayılı icra takip dosyasının incelenmesinde; davacı tarafından 20.000,00-TL asıl alacak ile 1.880,00-TL işlemiş faiz toplamı 21.880,50-TL alacağın %19,50 oranında yürütülecek faizi ile birlikte tahsili istemi ile 19.04.2019 tarihinde davalı aleyhine girişilen icra takibinde, ödeme emri davalıya 27.04.2019 tarihinde tebliğ edilmiş, davalının 02.05.2019 tarihli itirazı üzerine duran takip hakkında davacı tarafından 1 yıllık yasal süre içinde dava açıldığı tespit edilmiştir.
Taraflar arasında icra ve dava konusu olan miktar kadar davacı alacağı bulunup bulunmadığı, davalının icra takibine yapmış olduğu itirazın yerinde olup olmadığı yönünde bulunduğu tespit edilmiştir.
Mahkememizin 12/11/2019 tarihli celsesinde verilen ara kararı uyarınca; dosyanın gıda mühendisi ile sigorta uzmanı ve CMR (Gümrük ve Dış Ticaret Uzmanı) bilirkişine tevdi ile davacı iddiası davalılar savunması doğrultusunda, uyuşmazlık konusunda rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmiştir.
Bilirkişiler ...tarafından mahkememize sunulan 14/03/2020 havale tarihli bilirkişiler heyeti raporunda; davacı .... ile dava dışı ...A.Ş arasında ...poliçe numaralı ve 01/01/2018-2019 tarihleri arasında geçerli nakliyat emtea abonman sigortası yapıldığı, 07/05/2018-10/05/2018 tarihleri arasında yapılan taşımanın da 01/01/2018-2019 tarihleri arasında geçerli süre içinde olması nedeniyle, bu taşımada da poliçe muhteviyatında meydana gelecek zararların davacı sigorta şirketi tarafından teminat altına alındığı, davada, dava dışı ...A.Ş. tarafından süt burger, Türkiye'den Romanya'ya gönderilmek üzere, taşıyıcı ...Ltd Şti sorumluluğunda bulunan ve fiili taşıyıcı ...plakalı araç ile taşınmak üzere 07/05/2018 tarihinde teslim edildiği/ alındığı, ...antetli, içeriği dava konusu ürünlerin olduğu ...tarih ve ...sıra nolu sevk irsaliyesi üzerinde yer alan "+4°C Frigo çalışacak" ifadesi ile ürünün taşıma sıcaklığı belirlendiği, ...şirketinin taşıma sırasındaki dorse iç sıcaklık döküm kayıtları incelendiğinde ortam sıcaklığının bu sıcaklığa hiç düşmediği, 4,8 ile 9,6°C arasında değişim gösterdiği ve varış noktasında ürün iç sıcaklığının +6.7°C olarak teslim aldığı bilgisi de dikkate alındığında, soğuk zincirin kırıldığı, mikrobiyolojik üreme için uygun ortamın oluştuğu ve ürünün tüketilmesinin insan sağlığı açısından olumsuz sonuç vereceği ve bu ürünün gıda olarak tüketilmesi uygun olmadığı, bu nedenle taşıma konusu emtianın tamamının zayi olduğu, taşımacı tarafından teslim alınan ve zayi olan eşyaların bedelinin 80.341,15 TL olduğu, sigorta poliçesi içerisinde "frigofrik araçlar ile yapılacak taşımalarda, araç sürücüsünün yanlış ve/veya hatalı ısı ayarlaması ile oluşabilecek hasarlar olay başı 20.000,00 TL ve yıllık 100.000,00 TL hasar limiti ile teminata dahildir" özel maddesinin mevcut olduğu, dosyada mevcut banka dekontundan da, davacı sigorta şirketi tarafından sigortalısına 20.000,00-TL'sı 25/10/2018 tarihinde ödendiği, davacı sigorta şirketi zararı ödemekle artık TTK m.1472 gereği sigortalısının halefi olduğu ve ödediği bedeli ödeme tarihinden itibaren işleyecek faizi ile zarar sorumlusundan talep hakkına sahip olduğu ve ayrıca dosyada mevcut ibraname, mutabakatname ve tazminat makbuzu dava dışı sigortalının, hasardan mesul olanlara karşı rücu haklarını kayıtsız ve şartsız olacak sigorta şirketine devir ve temlik ettiklerini de beyan edildiği, davacı sigorta şirketi tarafından bu nedenle Karşıyaka .... İcra Müdürlüğü'nün ...Esas sayılı dosyası ile fiili taşıyıcı ...aleyhine icra takibine geçildiği, ilamsız takiplere ilişkin takip yolu ile 22/04/2019 tarihinde ödenen 20.000,00-TL'sı bedelin 1.880,50-TL avans faizi ile talep edildiği, 21.880,50-TL toplam alacağın talep edildiği, ödeme tarihi ile 25/10/2018 ile takip açılış tarihi olan 22/04/2019 arasındaki 177 gün için işleyen faiz 1.891,23 TL hesap edilmiş ise de, davacı talebi daha az olan 1.880,50 TL'sı talep edildiği, sigorta poliçesinde "...Taşıma öncesinde aracın soğutucu ünitesi en az 2 saat boyunca çalıştırılacak ve istenen sıcaklığın sağlanıp sağlanmadığı test edilecektir. Sonuç araç sürücüsünün de imzalayacağı bir tutanak ile belgelenecek ve istenen sıcaklığın sağlanmadığı araçlara yük verilmeyecektir. Nakliyat aracında termograf cihazının bulunmaması, çalışmaması veya arızalı olması hallerinde sigortalı tarafından taşıyıcı araca bırakılan casus sıcaklık ölçerin sonuçları dikkate alınacak olup sigortacının rücu hakları bakımından bu cihaz sonuçlarına göre taşıyıcının sorumluluğunun kabul edileceğine dair taşıma başlamadan yazılı taahhüt alınacaktır" ifadesinin yer aldığı, gümrük ve dış ticaret işlemlerinde herhangi bir mevzuata aykırılık olmamakla birlikte ürünlerin araca yüklenerek yurt dışına götürülmesi sürecinde, nakliyat emtia abonman alt sigorta poliçesinde belirtildiği şekilde taşıma öncesinde gerekli hazırlıkların yapıldığına dair bir tutanağın mevcut olmadığı ve sadece bilgisayar ortamında düzenlenmiş olan sevk irsaliyesinde el yazısı ile ilave edilmiş şekilde "+4 derece frigo ile çalışacak" ibaresinin yer almakta olduğu, dolayısıyla yükleme esnasında nakliyat emtia abonman alt sigorta poliçesinde belirtildiği şekilde taşıma öncesinde gerekli hazırlıkların yapılıp yapılmadığına dair bir tutanak oluşturmaması nedeniyle ...A.Ş'nin tali derecede kusurunun bulunduğu, mahkemece kabul edilirse bu kusurun oranının % 25 bandında olabileceği, bu halde 21.880,50-TL'sının % 25'ine isabet eden kısmın mahsubu ile zarar sorumlusuna isabet eden miktarın, 15.000,00-TL asıl alacak, 1.410,38-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 16.410,38-TL olabileceğinin hesap edildiği, CMR mevzuatı açısından bakıldığında doğacak zarar ve ziyanlar için taşımacının sorumlu olduğu, taşımacının CMR belgesi üzerinde ...Tic. Ltd. Şti. isimli firma olduğu, davaya konu edilen emteaların ...plakalı aracında maliki olan ...tarafından taşınması nedeniyle bu kişinin fiili taşıyıcı olduğu bildirilmiştir.
Mahkememizin 29/09/2020 tarihli celsesinde verilen ara kararı uyarınca; taraf vekillerinin itirazları irdelenmek suretiyle bilirkişi heyetinden ek rapor alınmasına karar verilmiştir.
Bilirkişiler ...tarafından mahkememize sunulan 15/02/2021 havale tarihli bilirkişiler heyeti ek raporunda; kök rapordaki tespit ve incelemelerde bir değişiklik olmadığı bildirilmiştir.
Dosya içine alınan tüm deliller birlikte değerlendirildiğinde; gerçeğe ve hukuka uygun görülerek hükme esas alınan bilirkişi raporlarıyla da görüleceği üzere, TTK 875.madde uyarınca taşıma sırasında meydana gelen ziyadan taşıyıcı sorumludur. Dolayısıyla davalının alt taşıyıcı olduğu da çekişmesizdir. Aynı maddenin 2.fıkrası uyarınca davacı sigortacının sigortalısı da dava dışı ...Tic. A.Ş'nin taşınan emtianın taşıma sıcaklığının ne olması gerektiği konusunda basiretli bir tacir gibi davranmadığı, "+4 derece frigo ile çalışacak" ibaresinin el yazısı ile eklendiği oluşan zararda %25 oranında kusurlu olduğu ve davacı sigortacının da ödediği bedelde halefiyet ilkesi gereğince bu kusur oranına düşen miktarın düşümü sonrası kalan miktarı isteyebileceği bu miktarın da 15.000,00-TL'ye tekabül ettiği; Bu miktara göre icra takibine konabilecek faiz alacağının da 1.410,38-TL olduğu sonucuna varılmış, alacak likit olmadığından İKK 67. Maddesi uyarınca %20 tazminat isteminin reddine karar verilmiş aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM :
Yukarıda açıklanan nedenlere, kararın dayandığı yasal gerekçeye, dosyadaki delillere ve hakimin taktirine göre:
Davanın KISMEN KABULÜ ile,
Davalının Karşıyaka .... İcra Müdürlüğü'nün ...Esas sayılı icra dosyasında 15.000,00-TL asıl alacak, 1.410,38-TL işlemiş faiz alacağı olmak üzere toplam 16.410,38-TL'ye yapmış olduğu itirazın iptaline,
Takibin bu miktar üzerinden talepnamedeki şartlarla devamına,
Koşulları oluşmayan %20 tazminat davacı vekili talebinin reddine,
Fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
492 sayılı Harçlar Kanunu gereğince alınması gereken 1.120,99 TL karar harcının, 264,27 TL peşin harçtan ve 109,40 TL icra veznesine yatırılmış harçtan mahsubu ile bakiye 747,32 TL harcın davalıdan alınarak Hazineye gelir kaydına,
Davacı tarafından sarf edilen 264,27 TL peşin harcın ve 109,40 TL icra veznesine yatan peşin harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Davacı vekilinin hizmet ve mesaisine karşılık hesap edilen taktiren 4.080,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Davalı vekilinin hizmet ve mesaisine karşılık hesap edilen taktiren 4.080,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
Davacı tarafından yapılan 44,40-TL başvurma harcı, 6,40-TL vekalet harcı, 2.342,20 TL müzekkere, tebligat ve bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 2.393,00 TL yargılama giderinin kazanıp kaybetme oranına göre hesap edilen taktiren 1.794,75 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
Davacı tarafından yapılan 22,00 TL yargılama giderinin kazanıp kaybetme oranına göre hesap edilen taktiren 5,50 TL yargılama giderinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, bakiye yargılama giderinin davalı üzerinde bırakılmasına,
1.320,00-TL arabuluculuk ücretinin ödenmiş olması nedeniyle, bu ücretin davalıdan tahsili için Hazineye müzekkere yazılmasına,
Sarf edilmemiş gider avansının bulunması durumunda kararın kesinleşmesinden sonra yatıran taraflara iade edilmesine,
Taraf vekillerinin yokluğunda tebliğden itibaren 2 haftalık süre içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 24/03/2021
Katip ...
¸e-imzalıdır
Hakim ...
¸e-imzalıdır
Bu döküman 5070 Sayılı Kanun gereğince elektronik imza ile imzalanmıştır.