Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-2-49 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-41/520-140
Karar Tarihi : 7.6.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ,
Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER: H. Suat ÖLMEZ, Ali ARIÖZ, Erdem AYGÜN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş.
Temsilcisi Av. Bilgehan VERAL 20
Ünalan Mah. Ayazma Cad. Çamlıca İş Merkezi B Blok
Üsküdar/İstanbul
- Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş.
Sabancı Center 4. Levent/İstanbul
D. TARAFLAR : - Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş.
Ünalan Mah. Ayazma Cad. Çamlıca İş Merkezi B Blok
Üsküdar/İstanbul
- Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş.
Sabancı Center 4. Levent/İstanbul 30
E. DOSYA KONUSU: Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri
A.Ş.’nin Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş.’yi devralması işlemine izin
verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 2.5.2006 tarih ve 2686 sayı ile giren,
bildirim üzerine 4054 sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde
yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 17.5.2006 tarih ve 2006-2-49/Öİ-06-HSÖ
sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 29.5.2006 tarih ve REK.0.06.00.00-120 sayılı 40
Başkanlık önergesi ile 06-41 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G.RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, Karasal Hatlar Üzerinde Veri
İşletmeciliği Hizmetleri pazarı açısından, tarafların toplam pazar paylarının ve
cirolarının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ ile belirlenen eşikleri
aşmaması nedeniyle, anılan Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi
olmadığı, İnternet Servis Sağlayıcılığı Hizmetleri ve Uzak Mesafe Telefon Hizmetleri
pazarı açısından, Devralma işleminin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1
06-41/520-140
2
sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı 50
Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut
hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığı ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
Dosyada yer alan bilgilere göre, Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim
Hizmetleri A.Ş. (Koç.net) ve Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş.’nin (Sabancı
Telekom) sunduğu hizmetler Internet Servis Sağlayıcılığı, Uzak Mesafe Telefon ve
Karasal Hatlar Üzerinden Veri İletim hizmetleridir.
- Internet Servis Sağlayıcılığı Hizmeti (ISS): Veri, ses ve diğer tip hizmetlerin 60
sunumunda da söz konusu olduğu üzere, bir internet servis sağlayıcısı (İSS)’nın
müşterilerine hizmet sağlayabilmesi için öncelikle internet erişim hizmetlerinin
sunulmasına olanak tanıyan yerel telefon şebekesi veya kablo altyapısı gibi bir
altyapıya erişiyor olması gerekmektedir. Uygulamada, İSS’lerce talep edilen
hizmetlere şebeke erişim hizmetleri, bu hizmetler vasıtasıyla İSS’lerin son
kullanıcılara sundukları katma değerli hizmetlere ise internet erişim hizmetleri adı
verilmektedir.
Son kullanıcılara internet erişim hizmetlerinin sağlanması için bilinen en yaygın ve
gelişmiş teknolojileri sabit altyapılar üzerinden geniş bant erişim imkanı sağlayan
DSL ve kablo modem teknolojiler (kablo internet hizmeti) ile yine sabit bir altyapı 70
üzerinden verilen ancak DSL ve kablo modem hizmetlerine göre çok daha sınırlı bant
genişliği sağlayan çevirmeli bağlantılar (dial up ve ISDN-BA) olarak sıralamak
mümkündür.
Bant genişliği, belli bir zaman aralığında belirli bir altyapı üzerinden gönderilen ve
temin edilen ‘veri’nin hacmini ölçmek amacıyla kullanılan bir kavramdır. Bant
genişlikleri, hizmetin üzerinden sunulduğu farklı altyapılara ve/veya kullanılan
teknolojilere göre farklılaşabilmektedir.
ISS hizmeti, sınırlı sayıda işletmeci tarafından yürütülmesi gerekmeyen ve 406 sayılı
Kanun’un Ek 18. maddesi kapsamında yer almayan hizmetlerdendir. Dolayısıyla bu
hizmet, Telekomünikasyon Kurumu nezdinde Genel İzin kapsamında kayıtlanması 80
yoluyla yürütülmektedir. Halihazırda Telekomünikasyon Kurumu tarafından
yetkilendirilmiş 128 işletmeci bulunmaktadır.
- Uzak Mesafe Telefon Hizmeti (UMTH): İşletmecilere ait her türlü
telekomünikasyon şebekesi ve altyapısı üzerinden her türlü teknolojiyi kullanarak
kullanıcılara illerarası ve/veya uluslar arası telefon hizmeti sunulmasını kapsayan
UMTH, Telekomünikasyon Kurumu tarafından verilecek 2. Tip Telekomünikasyon
Ruhsatı vesilesiyle sunulabilmektedir. Halihazırda Telekomünikasyon Kurumu
tarafından yetkilendirilmiş 45 işletmeci bulunmaktadır.
Bu hizmeti sunabilmek için işletmecilerin Yetkilendirme Yönetmeliği’nin yine EK-A9
numaralı ekinde yer alan koşulları sağlayarak A, B veya C tipi yetki belgelerinden 90
birini almış olması gerekmektedir. A, B ve C tipi yetki belgelerinin faaliyet konuları,
söz konusu düzenlemede aşağıdaki şekilde tanımlanmıştır:
"A Tipi UMTH İşletmecisi: Taşıyıcı ön seçimi ile hizmet vermeye yetkili UMTH
işletmecisi.
06-41/520-140
3
B Tipi UMTH İşletmecisi: Çağrı bazında taşıyıcı seçimi ile hizmet vermeye yetkili
UMTH işletmecisi.
C Tipi UMTH İşletmecisi: Kurum tarafından tahsis edilecek on (10) haneli numara ile
ulaşılabilen UMTH işletmecisi."
Yönetmeliğin takip eden maddelerinde ise illerarası ve uluslararası telefon hizmetleri
tanımlanmaktadır. Bu tanımlara aşağıda yer verilmiştir: 100
"İllerarası Telefon Hizmeti: Çağrı başlatma ve sonlandırma noktalarının farklı illerde
olduğu veya kullanıcıların sıfır (0) önsabitini çevirerek eriştikleri telefon hizmeti.
Uluslararası Telefon Hizmeti: Çağrı başlatma noktasının Türkiye’de sonlandırma
noktasının Türkiye dışında olduğu telefon hizmeti ve çağrı başlatma noktasının
Türkiye dışında, sonlandırma noktasının Türkiye’de olduğu telefon hizmeti."
Yukarıda yer verilen tanımlardan da anlaşılacağı üzere, UMTH ile aynı pazarda yer
alan hizmetler, yerel telefon trafiğinin illerarası ve uluslararası taşındığı hizmetlerdir.
Bir başka ifade ile, Türk Telekomünikasyon A.Ş. (Türk Telekom) tarafından sunulan
illerarası telefon görüşme hizmeti ile milletlerarası telefon görüşme hizmetlerinin
UMTH işletmecilerinin sunduğu hizmetler ile doğrudan birbirine ikame olan hizmetler 110
olduğu söylenebilir.
Söz konusu hizmetler 2004 yılı öncesinde Türk Telekom’un tekel olarak sunduğu
hizmetlerdir. 31.12.2003 tarihinde Türk Telekom’un tekel hakkının sona ermesiyle
hukuken ve 2004 yılı içerisinde bu alandaki yetkilendirmenin yapılmasıyla da fiilen
uzak mesafe telefon hizmetleri rekabete açılmıştır. Bununla birlikte, halihazırda
illerarası ve uluslararası sabit ses hizmetleri pazarı Türk Telekom’un kontrolünde
bulunmaktadır.
Bu piyasada UMTH işletmecilerinin hizmet sağlayabilmesi, aynı zamanda Türk
Telekom’dan çeşitli hizmetlerin sağlanmasını da gerektirmektedir. Bu hizmetler, Türk
Telekom şebekesinden çağrı başlatılması (erişim hizmeti), Türk Telekom 120
şebekesinde çağrı sonlandırılması (arabağlantı) ve trafiğin taşınması için gerekli
altyapı hizmetlerinden (kiralık hatlar) oluşmaktadır. UMTH bakımından, bağlantılı
pazarları oluşturan söz konusu hizmetlerle ilgili pazarlarda da Türk Telekom
halihazırda hakim durumda bulunmaktadır.
- Karasal Hatlar Üzerinden Veri İletim Hizmeti (KHVİ): Telefon hizmeti hariç olmak
üzere ses ve verinin kiralanacak karasal telli (fiberoptik, bakır, koaksiyel vb.) hatlar
üzerinde iletimi, yönlendirilmesi ve bu işlevlerin kontrolü için gerekenler dışında
herhangi bir işleme tabi tutulmaksızın; şebeke sonlanma noktaları arasında iletilmesi
ve iletilmesi ile birlikte yönlendirilmesini içeren hizmetin üçüncü kişilere sunulmasını
ifade eden KHVİ hizmeti, Telekomünikasyon Kurumu tarafından verilen 2. Tip 130
Telekomünikasyon Ruhsatı ile verilebilmekte olup, halen bu konuda yetkilendirilmiş
22 işletmeci bulunmaktadır.
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Yukarıda sözü edilen hizmet çeşitlerinin hiçbiri, talep yönünden birbirilerini ikame
edecek nitelikte değildir. Aynı zamanda bu tür hizmetlerin verilebilmesi için mutlaka
sektörel düzenleyici otorite olan Telekomünikasyon Kurumundan lisans (Genel İzin,
Telekomünikasyon Ruhsatı) alınması gereklidir. Dolayısıyla, telekomünikasyon
pazarlarında işletmeci giriş ve çıkışı, diğer bir ifadeyle pazara arz, birtakım kurallara
bağlanmıştır. Herhangi hizmeti vermek üzere lisans alan bir işletmeci o lisans
kapsamında 406 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatta tanımlanmış diğer hizmetleri de 140
06-41/520-140
4
veremez. Her bir hizmet için ayrı bir lisanslama işlemi gerekmektedir. Bu nedenle,
yukarıda zikredilen üç ayrı tip hizmet, birbirlerini ikame edilecek şekilde işletmeciler
tarafından sunulamamaktadır.
Dolayısıyla dosya konusu devir işlemi açısından ilgili ürün pazarları, “Internet Servis
Sağlayıcılığı (ISS) Hizmeti”, “Uzak Mesafe Telefon Hizmeti (UMTH)”, “Karasal Hatlar
Üzerinden Veri İletim (KHVİ) Hizmeti” olarak tanımlanmıştır.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürün pazarında faal işletmecilerin yurt genelinde hizmet sunuyor olmaları ve
Türkiye sınırları içinde de ilgili pazar açısından rekabet koşullarının farklılık arz ettiği
ayrı bölgelerin söz konusu olmaması nedeniyle, ilgili coğrafi pazar “Türkiye 150
Cumhuriyeti sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Taraflar Hakkında Bilgi
H.2.1. Sabancı Telekomünikasyon Hizmetleri A.Ş. (Sabancı Telekom)
%99,9’u H. Ö. Sabancı Holding kontrolünde bulunan Sabancı Telekom,
Telekomünikasyon Kurumu’ndan aldığı ruhsat ve genel izinler kapsamında
telekomünikasyon hizmetleri sunmaktadır. 2005 yılı cirosu (………….) YTL olan
teşebbüsün ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir:
Tablo:1 Sabancı Telekom Ortaklık Yapısı
Teşebbüs Hisse Oranı(%)
Sabancı Holding 99,9
Tursa 0,0002
Teknosa 0,0002
Temsa 0,00007
Exsa 0,0000014
Ak Emeklilik 0,0002
Pilsa 0,0002
Sabancı Telekom, telekomünikasyon sektöründe KHVİ, İSS ve UMTH hizmetleri
vermektedir. Teşebbüsün ayrıca Turknet Bilgi Hizmetleri AŞ’de %99,9 oranında 160
hissesi bulunmaktadır. Bununla birlikte, Turknet’in herhangi bir sektörde faaliyeti
bulunmaktadır.
H.2.2. Koç.net Haberleşme Teknolojileri ve İletişim Hizmetleri A.Ş. (Koç.net)
Devir işlemi sonrası Sabancı Telekom hisselerini devralacak teşebbüslerden Koç.net,
telekomünikasyon sektöründe, UMTH, KHVİ ve ISS hizmetleri vermektedir.
Koç.net’in ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir:
Tablo:2 Koç.net Ortaklık Yapısı
Teşebbüs Hisse Oranı (%)
Koç Holding 76,3
Beko Ticaret AŞ 0,0006
Zer Madencilik Day. Tük. Malları Paz. AŞ 0,0006
Nazar Dayanıklı ve Dayanıksız 0,0006
KoçSistem Bilgi ve İletişim Hiz. AŞ 23,6
06-41/520-140
5
Koç.net in 2005 yılı cirosu (…………..) YTL’dir.
Sabancı Telekom’un hisselerini devralacak diğer teşebbüsler Beko Ticaret A.Ş., Zer 170
Madencilik Day. Tük. Malları Paz. A.Ş., Nazar Dayanıklı ve Dayanıksız Sınai Mallar
Paz. A.Ş. ve KoçSistem Bilgi ve İletişim Hiz. A.Ş.’dir. Tüm bu teşebbüsler Koç
Holding şirketlerinin ve Koç Ailesinin kontrolündedir.
H.3. Değerlendirme
H.3.1.İşlemin Niteliği Açısından Değerlendirme
Yapılan bildirimde, halihazırda Sabancı Grubu’nun kontrolünde bulunan Sabancı
Telekom’un, Koç.net’in, dolayısıyla “Koç Grubu”nun mutlak kontrolüne geçecek
olması nedeniyle, bu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğin 2. maddesi anlamında bir
devralma olduğu anlaşılmaktadır.
H.3.2. İşlemin Bildirimi Açısından Yapılan Değerlendirme 180
1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in, “İzne Tabi Birleşme veya
Devralmalar” başlıklı 4. maddesi “Bu Tebliğ’in 2 inci maddesinde belirtilen bir
birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren
teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam
pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile
toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu’ndan
izin almaları zorunludur.” demek suretiyle birleşme/devralma işlemini gerçekleştiren
teşebbüslerin yalnızca yukarıda belirtilen eşikleri aşmaları halinde izin almaları
gerektiğini belirtmektedir.
KHVİ Hizmetleri Pazarı 190
KHVİ hizmetleri pazarında Koç.net ve Sabancı Telekom’un 2005 yılı ciroları sırasıyla
(………….) YTL ve (………..) YTL olarak gerçekleşmiştir. Bu pazarda teşebbüslerin
pazar payına ilişkin sağlıklı bir ver veri bulunmamakla birlikte, hem pazarın 1.1.2004
itibarıyla serbestleşmesi, hem de Türk Telekom dışındaki tüm teşebbüslerin Türk
Telekom’dan toptan hat alarak bunların perakende satışını yaptıkları ve yerleşik
operatör Türk Telekom’un yaklaşık 400.000 hattı bulunduğu göz önüne alındığında,
pazar payı eşiğinin aşılmadığı anlaşılmaktadır. Dolayısıyla dosya konusu devir işlemi
KHVİ hizmetleri pazarı açısından, 1997/1 sayılı Tebliğ’de belirtilen ciro ve pazar payı
eşiklerinin altında kalınması nedeniyle aynı Tebliğ kapsamında izne tabi değildir.
UMTH Pazarı 200
Bu pazarda da tarafların payları sırasıyla (…………) YTL ve (………….) YTL olarak
gerçekleşmiş olup, pazarda Türk Telekom’un çok büyük pazar payı vardır. Koç.net ve
Sabancı Telekom dahil Türk Telekom dışındaki 22 işletmecinin pazarın küçük bir
kısmına hitap ettiği görülmektedir. Bunun yanında Türk Telekom’un UMTH pazarında
payının %50’nin çok üzerinde olduğu Telekomünikasyon Kurumu tarafından da
ortaya konulmaktadır1. Dolayısıyla dosya konusu devir işlemi, UMTH hizmetleri
pazarı açısından, 1997/1 sayılı Tebliğ’de belirtilen ciro eşiklerini aştığından aynı
Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemdir.
210
1 Telekomünikasyon Kurumu Piyasa Analizi Çalışmaları, Şubat 2006,
06-41/520-140
6
İSS Hizmeti Pazarı
İSS pazarında tarafların 2005 yılı toplam ciroları (…………..) YTL (….. + …………..
YTL) olarak gerçekleşmiştir. Görüldüğü üzere, tarafların toplam ciroları yukarıda yer
verilen Tebliğ’lerde yer verilen eşikleri aşmaktadır. Bu nedenle anılan işlem İSS
pazarı açısından izne tabi bir devralma işlemidir.
H.3.3. 4054 Sayılı Kanun ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Açısından Devralma İşlemleri
4054 sayılı Kanun’un birleşme ve devralmalara ilişkin 7. maddesi ve 1997/1 sayılı
tebliğ uyarınca, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya
hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir
kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde 220
azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün
bir diğerini devralması hukuka aykırı ve yasak olarak değerlendirilmektedir. Diğer bir
ifadeyle, hakim durum yaratmayan veya bir hakim durumu güçlendirmeyen ve bunun
sonucu olarak ülkede veya bir bölümünde etkin rekabeti önemli ölçüde azaltmayan
birleşme veya devralmalara izin verilmesinde sakınca bulunmamaktadır
İlgili ürün piyasasında faaliyet gösteren şirketler ve bunların içerisinde devre konu
olan teşebbüslerin pazar payları aşağıdaki gibidir:
Tablo 3: İSS pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin tahmini pazar payları (Bireysel)
Şirket 2002 2003 2004
Superonline (…)% (…)% (…)%
Koç.net (…)% (…)% (…)%
Sabancı Telekom (…)% (…)% (…)%
Türk Telekom (…)% (…)% (…)%
E-kolay (…)% (…)% (…)%
Diğer (…)% (…)% (…)%
Toplam 100% 100% 100%
Tabloda görüldüğü üzere Türk Telekom bireysel ISS pazarında 2002 yılından sonra
çok hızlı bir şekilde payını artırarak en yüksek pazar payına sahip teşebbüs 230
konumuna gelmiş, kendisi dışında kalan tüm teşebbüslerin toplam paylarından daha
yüksek bir orana ulaşmıştır.
Tablo 4; ISS pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin tahmini pazar payları (Kurumsal)
Şirket 2002 2003 2004
Superonline (…)% (…)% (…)%
Koç.net (…)% (…)% (…)%
Sabancı Telekom (…)% (…)% (…)%
Türk Telekom (…)% (…)% (…)%
Borusan (…)% (…)% (…)%
Diğer (…)% (…)% (…)%
Toplam 100% 100% 100%
Kurumsal ISS pazarında da bireysel ISS pazarına benzer bir şekilde Türk Telekom
en yüksek pazar payına sahip teşebbüs olup, tüm teşebbüslerin toplam paylarından
daha yüksek bir orana sahiptir. Bununla birlikte, Koç.net ve Sabancı Telekom’un
06-41/520-140
7
kurumsal kiralık hatlar hizmeti konusundaki faaliyetleri, bireysel abonelik
hizmetlerindeki faaliyetlerine göre daha yoğundur.
Tablo 5; ISS pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin tahmini pazar payları (Toplam)
Şirket 2002 2003 2004
Superonline (…)% (…)% (…)%
Koç.net (…)% (…)% (…)%
Sabancı Telekom (…)% (…)% (…)%
Türk Telekom (…)% (…)% (…)%
Borusan (…)% (…)% (…)%
E-kolay (…)% (…)% (…)%
Diğer (…)% (…)% (…)%
Toplam 100% 100% 100%
Bireysel ve kurumsal ISS pazarında Türk Telekom’un yüksek pazar payı toplam ISS 240
pazarında lider firma olmasına yol açmaktadır. Dolayısıyla devre konu teşebbüsler
olan Koç.net ve Sabancı Telekom’un devir sonrasında piyasadaki konumları hakim
durum yaratabilecek bir düzeyde görülmemektedir.
Bunun dışında Yapı Kredi Bankası’nın Koçbank’a devri sonucunda Superonline
Uluslararası Elektronik Bilgilendirme, Telekomünikasyon ve Haberleşme Hizmetleri
A.Ş. de (Süperonline) dolaylı olarak Koç Grubu’nun kontrolüne geçmiştir. 28.6.2006
tarihinde ise tekrar Çukurova Grubu’na satışı öngörülmüş ve bu devre Rekabet
Kurulu’nun 26.1.2006 tarih ve 06-04/62-19 sayılı Kararı ile izin verilmiştir. Bununla
birlikte devrin kapanışı henüz gerçekleşmediğinden Süperonline’ın kontrolü halen
Koç Grubu’nda görünmektedir. Her ne kadar bu şirketin Çukurova Grubu’na 250
devredilmesi öngörülse de yapılacak değerlendirmede bu şirketin de ele alınması
gerekli olmaktadır.
Yukarıda yapılan değerlendirmeler içerisine Süperonline’ın pazar payları ve gücü de
dahil edildiğinde çok farklı bir sonuç çıkmamakta ve anılan devir işlemi neticesinde
halihazırdaki durumda dahi bir hakim durum yaratılması veya var olan bir hakim
durumun güçlendirilmesi söz konusu değildir.
UMTH hizmetleri pazarında ise, Türk Telekom A.Ş. bariz bir üstünlüğe sahip olup,
Türk Telekom dışındaki 22 işletmecinin pazarın küçük bir kısmına hitap ettiği
görülmektedir. Bunun yanında Türk Telekom’un UMTH pazarında payının %50’nin
çok üzerinde olduğu Telekomünikasyon Kurumu tarafından da ortaya konulmaktadır. 260
Dolayısıyla UMTH hizmetleri pazarında da anılan devralma işlemi sonucunda
herhangi bir hakim durum yaratılması veya güçlendirilmesi söz konusu
görünmemektedir.
Yukarıda belirtilen nedenlerle, Koç.net’in Sabancı Telekom’un devralması işlemi
sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde hakim durum yaratılması
veya mevcut hakim durumun daha da güçlendirilmesinin söz konusu olmadığı
anlaşılmaktadır.
H.3.4. Rekabet Etmeme Hükmünün Değerlendirilmesi
25.4.2006 tarihinde imzalanan Hisse Devir ve Temlik Sözleşmesinin 8.11
maddesinde “Satıcılar, 04.09.2003 tarih ve 2003 23561 numaralı SABANCI 270
TELEKOM markasını, Hisse Devrinden itibaren 3 (üç) yıl süre ile kendileri veya sair
herhangi biri tarafından Şirket’in mevcut faaliyetleri ile rekabet edecek şekilde
06-41/520-140
8
kullanılmayacağını kabul ve taahhüt “ etmektedirler. Yoğunlaşmalara ilişkin 139/2004
sayılı Avrupa Konseyi Tüzüğü’nde, yoğunlaşmalarla doğrudan ilgili ve işlemin
gerçekleştirilebilmesi için gerekli kısıtlamaların (yan kısıtlama) Tüzük kapsamında
inceleneceği duyurulmaktadır. Buna göre Komisyon’un bu türden kısıtlamaları içeren
bir yoğunlaşma işlemine izin verme kararlarının otomatik olarak söz konusu
kısıtlamaları da kapsayacağı ilan edilmektedir.
Yan kısıtlamalara ilişkin Komisyon Duyurusu ise rekabet etmemeye ilişkin maddelerin
süresinin, uygulanacak coğrafi alanının, konularının ve kişilerle ilgili şartlarının 280
gerçekleştirilmek istenen amaçların elde edilmesi için makul gerekliliği aşmayacak
şekilde düzenlenmesi gerektiğini belirtmektedir. Komisyon rekabet etmemeye ilişkin
maddelerin, istisnai davalar olmakla birlikte, know-how ve peştemaliyenin (goodwill)
birlikte devri söz konusu ise azami 3 yılın, yalnız peştemaliye devrediliyor ise 2 yılın
savunulabileceğini ifade etmektedir. Rekabet Kurulu da benzer bir yaklaşımı
benimseyerek, daha uzun sürelere izin verdiği kararlar bulunmakla birlikte, bu türden
olaylarda genellikle 3 yıla kadar izin vermiştir.
Devir Sözleşmesinde yer alan, rekabet etmeme yükümlülüğüne yönelik bu maddenin
gerekçesi olarak, Sabancı Telekom markasının ülkemizde tanınırlığının yüksek
olması ve dolayısıyla devir sonrasında bu ismin kullanılmasının alıcılar açısından 290
ciddi risk doğurabilecek olması sürülmektedir. Bu sebeple, bildirimde bulunan taraf
rekabet yasağının bildirimde bulunulan İşlem için gerekli ve bununla doğrudan ilgili
olduğunu ve bu sebeple ona bağlı olduğunu düşünmektedir.
Sözleşme’deki rekabet etmeme hükmüne bakıldığında, devredilen şirketin sadece
markasının yani Sabancı Telekom isminin kullanılmasına sınırlama getirilmektedir.
Halbuki Sabancı Telekom’un devirden önceki ortaklarına aynı piyasada faaliyette
bulunma yasağı getirilmemektedir. Dolayısıyla rekabet etmeme yükümlülüğünün
genel olarak diğer devir işlemlerinde de sıklıkla karşılaşılan yükümlülüklere göre
daha hafif bir kısıtlama getirdiği görülmektedir.
Bu nedenle kapanış Tarihi’ni takip eden üç yıllık süre boyunca Sabancı Telekom 300
markasının kullanılmamasına ilişkin rekabet yasağı maddesinin, devralınan işin
devamının garanti edilmesi, goodwill, know-how ve müşteri portföyü gibi maddi
olmayan varlıkların devralınan iş kapsamında alıcıya devredilmesinin temini ve
müşteri bağlılığının devamının sağlanması için gerekli olduğu ve bu nedenle anılan
devir işleminin gerçekleşmesine yönelik olarak makul bir süre olduğu kanaatine
varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Karasal Hatlar Üzerinde Veri İşletmeciliği Hizmetleri pazarı açısından,
tarafların toplam pazar paylarının ve cirolarının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 310
1997/1 sayılı Tebliğ ile belirlenen eşikleri aşmaması nedeniyle, anılan Tebliğ
kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olmadığı,
2. İnternet Servis Sağlayıcılığı Hizmetleri ve Uzak Mesafe Telefon Hizmetleri
pazarı açısından,
a. Devralma işleminin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum
06-41/520-140
9
yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu 320
olmadığına,
b. Devir Sözleşmesinde yer alan rekabet yasaklarının makul ve objektif bir
yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy