T.C. KONYA . ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: ... Esas - ...
-{YÜCE TÜRK MİLLETİ ADINA KARAR}-
T.C.
KONYA
. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO :
KARAR NO:
BAŞKAN :
ÜYE :
ÜYE :
KATİP :
DAVACI :
VEKİLİ :
DAVALI :
VEKİLLERİ :
DAVA : İtirazın İptali
DAVA TARİHİ :
KARAR TARİHİ :
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH :
{}Davacı taraf vekilinin davalı taraf aleyhine açtığı işbu dava mahkememizin ... Esas sırasına kaydedilmekle, mahkememizde yapılan açık yargılama sonunda, mahkememizin 22/02/2023 tarih ... Esas ... Karar sayılı kararında belirtilen nedenlerle davanın kısmen kabulüne ilişkin istinaf kanun yolu açık olan bu kararımıza karşı tarafların istinaf kanun yoluna başvurması üzerine KONYA Bölge Adliye Mahkemesi . Hukuk Dairesinin 11/03/2024 tarih ... Esas ... Karar sayılı kararı ile kesin olarak kararın kaldırılmasına karar verilmesi üzerine mahkememize gelen dava dosyası mahkememizin ... Esas sırasına kaydedilmekle; mahkememizce yapılan aleni/açık yargılama sonunda;
-{HEYETİMİZCE GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:}-
{}DAVACI TARAFIN İDDİASI: DAVACI TARAF VEKİLİ DAVA DİLEKÇESİ İLE ÖZETLE; müvekkili banka ile dava dışı ... Tic. Ltd. Şti. ile arasında kredi sözleşmesi akdedildiğini, akdedilen kredi sözleşmesine istinaden dava dışı şirkete krediler kullandırıldığını, sözü geçen genel kredi sözleşmesine davalının müşterek borçlu ve müteselsilen kefil sıfatıyla imza attığını, bu nedenle davalının da asıl borçlu gibi borcun tamamından sorumlu olduğunu, kredi sözleşmesinin edimlerinin bir süre sonra yerine getirilmemesi üzerine Beşiktaş . Noterliğinin 17/05/2021 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesinin keşide edilmesine rağmen borcun süresi içerisinde ödenmediğini, müvekkili bankanın alacağının banka kayıtları ile sabit olduğunu, bu durumun bilirkişi incelemesi ile ortaya çıkacağını, sözleşme edimini yerine getirmeyen müşterek borçlu ve kefil aleyhine Konya . İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasına kayden ilamsız icra takibine başlandığını, sözü geçen takibe davalının yaptığı itiraz üzerine takibin durduğunu, davalının yaptığı itirazın tamamen haksız, dayanaksız, süre kazanma amacına dayalı olarak kötü niyetli olduğunu, taraflarınca talep edilen temerrüt faiz oranının yasal dayanağının bulunduğunu, müvekkili bankanın alacağının halen devam etmekte olduğundan bahisle davalının Konya . İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasına vaki itirazının iptali ve takibin, takip tarihi itibari ile fazlaya dair hakları saklı kalmak üzere 1.075.976,29 TL üzerinden devamına, davalı aleyhine %20 oranından az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı üzerine bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
Davalıya dava dilekçesi ekli meşruhatlı davetiye tebliğ edildiği halde cevap dilekçesi vermemiştir. Davalıya duruşma günü de tebliğ edildiği halde geçerli bir özür bildirmeksizin duruşmalara da katılmamış olup; davalının, vekili aracılığıyla icra dosyasına sunduğu itiraz dilekçesi ile takibe, takip ile talep edilen borcun tamamına itiraz ettiklerini bildirmiştir.
İşbu dava; genel kredi sözleşmesine dayalı olarak başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptaline yönelik itirazın iptali davasıdır.
Mahkememizce; dava dilekçesi, dosya içerisinde bulunan diğer dilekçe ve belgeler, Konya . İcra Müdürlüğünün ... Esas ve ... Esas sayılı dosyaları örneği, davaya konu genel kredi sözleşmesi örneği, davacı tarafından keşide edilen ihtarname örneği, davalının vekili aracılığıyla icra takibine yaptığı borca itiraz dilekçesi örneği, ticaret sicil müdürlüğünden gelen cevabi yazı örneği, ticaret ve sanayi odasından gelen cevabi yazı örneği, mahkememizce temin edilen bilirkişi raporu ile davalı vekilinin istinaf talep dilekçesi dosya arasındaki tüm kayıt ve belgeler tek tek incelenmiştir.
Mahkememizin 22/02/2023 tarih ve ... Esas ... Karar sayılı kararında belirtilen gerekçelerle davanın kısmen kabulü ile karar verilmiş idi.
Davalı vekilince verilen 23.03.2023 tarihli istinaf talep dilekçesinde özetle; takip süresince ve yargılama aşamasında yapılan tebligatların müvekkilinin bilinen son adresine yapılmadığından müvekkilinin savunma haklarının kısıtlandığını, ayrıca müvekkilinin asıl borçlu şirket ile akdedilen kredinin kefili olup, gerek asıl borçlu şirketin borcu gerekse kedi kefaletinin teminatını teşkil etmek üzere Çumra ilçesi ... Mahallesi ... mevkii ... Ada ... parsel, Çumra ilçesi ... Mah. ... Ada ... parsel, Çumra İlçesi ... Mahallesi ... mevkii, ... Ada ... parsel ve Çumra ilçesi ... Mah. ... mevkii ... Ada ... parsel sayılı taşınmaz kayıtları üzerine toplam 1.260.000,00 TL bedelli toplu ipotek tesis edildiği, davacı bankanın Konya . İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasında alacağının tahsili amacıyla ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takibe geçmesine rağmen eldeki davada bu takipten hiç bahsedilmeyerek İİK 45.maddesini yok saymaya çalıştığını, bu nedenlerle genel mahkemenin hükmünün kaldırılmasını talep etmiştir.
Konya Bölge Adliye Mahkemesi . Hukuk Dairesinin 11/03/2024 tarih ... Esas ... Karar sayılı ilamında; “...davalı tarafça, aynı alacağa ilişkin ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile takip başlatıldığı ve işbu takip nazara alınmaksızın değerlendirme yapılmasının yerinde olmadığı da ileri sürülmüş olmakla; İİK'nın 45. maddesinde '' Rehinle temin edilmiş bir alacağın borçlusu iflasa tabi şahıslardan olsa bile alacaklı yalnız rehinin paraya çevrilmesi yoliyle takip yapabilir. Ancak rehinin tutarı borcu ödemeğe yetmezse alacaklı kalan alacağını iflas veya haciz yoliyle takip edebilir. (Değişik fıkra: 21/02/2007-5582 S.K./1.mad) 2499 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun 38/A maddesinin birinci fıkrasında tanımlanan konut finansmanından kaynaklanan rehinle temin edilmiş alacaklar ile Toplu Konut İdaresi Başkanlığının rehinle temin edilmiş alacaklarının takibinde, rehnin paraya çevrilmesi yoluyla takip yapılabilir veya haciz yoluna başvurulabilir. Poliçe ve emre muharrer senetlerle çekler hakkındaki 167 nci madde hükmü mahfuzdur. İpotekle temin edilmiş faiz ve senelik taksit alacaklarında, alacaklının intihabına ve borçlunun sıfatına göre, rehinin paraya çevrilmesi veya haciz yahut iflas yollarına müracaat olunabilir.'' hükmü düzenlenmiş olup, bu kapsamda ipotek belgesi de getirtilip, rehin hususu değerlendirilerek sonucuna göre karar vermek gerektiğinden davalı vekilinin anılan hususa yönelik istinaf isteminin kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının HMK'nın 353/1.a.6 maddesi uyarınca kaldırılmasına, kararın kaldırılma sebebine göre davacı vekilinin istinaf istemlerinin incelenmesine şimdilik yer olmadığı” denilerek sözü geçen kararımız davalı yararına kaldırılmıştır.
Konya BAM . H.D.nin kaldırma kararı doğrultusunda Konya . İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası istenilmiş ve incelenmesinde; davamıza konu Konya . İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına dayanak olan kredi sözleşmesi kapsamında verilen ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile takip başlatıldığı ve bu dosyadan ipotek resmi senedin düzenlendiği anlaşılmıştır.
{}HUKUKİ DELİLLER{}
İİK nun rehin ve ipotekle temin edilmiş alacaklar başlıklı 45. Maddesi; "Rehinle temin edilmiş bir alacağın borçlusu iflasa tabi şahıslardan olsa bile alacaklı yalnız rehinin paraya çevrilmesi yoliyle takip yapabilir. Ancak rehinin tutarı borcu ödemeğe yetmezse alacaklı kalan alacağını iflas veya haciz yoliyle takip edebilir. (Değişik fıkra: 21/02/2007-5582 S.K./1.mad) 2499 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun 38/A maddesinin birinci fıkrasında tanımlanan konut finansmanından kaynaklanan rehinle temin edilmiş alacaklar ile Toplu Konut İdaresi Başkanlığının rehinle temin edilmiş alacaklarının takibinde, rehnin paraya çevrilmesi yoluyla takip yapılabilir veya haciz yoluna başvurulabilir. Poliçe ve emre muharrer senetlerle çekler hakkındaki 167 nci madde hükmü mahfuzdur. İpotekle temin edilmiş faiz ve senelik taksit alacaklarında, alacaklının intihabına ve borçlunun sıfatına göre, rehinin paraya çevrilmesi veya haciz yahut iflas yollarına müracaat olunabilir. (Ek fıkra: 27/05/1933 - 2228/1 md.; Mülga fıkra: 29/06/1956 - 6763/42 md.)" hükmünü amirdir.
{}DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE{}
Mahkememizce yapılan yargılama ve değerlendirmede; davacı banka vekilince davalı kefil aleyhine açılan bu davada; davalı borçlunun Konya . İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın iptali, takibin devamı ve %20 tazminat talep edilmiş ise de; celp edilen incelenen Konya . İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasının dayanağı olan 18.08.2017 tarihli toplu resmi ipotek senedine göre: davalı ... tarafından davacı alacaklı ... T.A.O. adına 4 adet taşınmazı üzerine gerek ... Ticaret Limited Şirketi'nin davacı bankaya borçları, gerekse kefil olarak kendi borçlarının teminatı olmak üzere ipotek verildiği ve bu ipotek bedelinin 1.260.000,00 TL olup; davamıza konu alacağın üzerinde olduğu anlaşılmıştır.
İİK 45 maddesi gereğince ipotekle temin edilmiş bir alacağın borçlusu hakkında öncelikle rehnin paraya çevrilmesi yolu ile takip yapılması zorunlu olup, ancak rehin tutarı borcu karşılamaya yetmezse kalan kısım yönünden iflas veya haciz yolu ile takip yapabileceğinden ve davacı banka tarafından bu yasal koşul nazara alınmadığından davacının davasının geçerli takip yokluğu nedeniyle usulden reddine dair aşağıdaki hükmün kurulmasına karar vermek gerekmiştir.
-{HÜKÜM:}- Yukarıda gerekçesi açıklanan nedenlerle;
1-İİK 45. MADDESİ NAZARA ALINARAK USULÜNE UYGUN TAKİP BULUNMADIĞINDAN DAVA ŞARTI YOKLUĞUNDAN DAVANIN REDDİNE.
2-Davacı kanunen harçtan muaf olduğundan harç alınmasına yer olmadığına.
3-Arabuluculuk faaliyeti sonunda taraflara ulaşılamaması, taraflar katılmadığı için görüşme yapılamaması veya iki saatten az süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâllerinde iki saatlik ücret tutarı tarifenin birinci kısmına göre Adalet Bakanlığı bütçesinden ödendiğinden ve bu ücret ve ayrıca adliye arabuluculuk bürosu tarafından yapılmış zaruri giderler de Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılandığından ve bu giderler de yargılama gideri sayıldığından buna göre 1.560,00 TL arabuluculuk ücretinin önceki karar sonrası davacı tarafından dosyamıza yatırılan 34,16 TL'nin mahsubu ile bakiye 1.525,84 TL'nin Arabuluculuk Kanununun 25/9. maddesi gereğince davacıdan alınarak Hazine’ye gelir kaydına ve Harçlar Kanununun 28. ve 130. maddeleri, HMK'nun 302. maddesi ve Bölge Adliye ve Adlî Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari ve Yazı İşleri Hizmetlerinin Yürütülmesine Dair Yönetmeliğin 206. maddesi hükümleri kıyasen uygulanarak işbu kararın arabuluculuk ücreti yükümlüsüne tebliğinden itibaren bir ay içinde ödenmemesi halinde bir ayın bitiminden sonraki 15 gün içinde mahkememizce arabuluculuk ücretinin yükümlüsünden tahsili için müzekkere yazılmasına.
4-Davacının yaptığı tüm yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına.
5-Davalının yaptığı 205,50 TL yargılama giderinin davacıdan davalıya verilmesine.
6-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi 7/2.maddesi gereğince reddedilen miktara göre takdir ve hesaplanmış olan 17.900,00 TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine.
7-İşbu hükümden sonra gerekli olan tebliğ giderinin davacı tarafından karşılanmasına ve hükümden sonraki bu masrafların davacının kendi üzerinde bırakılmasına.
8-HMK nun 323–333. maddeleri gereğince hükmün verilmesinden kesinleşmesine kadar olan dönemde tarafların sorumlu olduğu yargılama giderleri de ödendikten sonra varsa tarafların yatırdığı avanstan artanının karar kesinleştiğinde taraflara iadesine.
9-Karar kesinleştiğinde önceki karar uyarınca yazılan harç tahsil müzekkeresinin iptali için ilgili vergi dairesine yazı yazılmasına.
Dair gerekçeli kararın taraflara tebliğinden itibaren iki hafta içinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere yapılan duruşma sonunda oy birliği ile verilen karar taraf vekillerinin yüzüne karşı açıkça okunup usulen anlatıldı. 02/10/2024
Başkan Üye Üye Katip