T.C. KONYA . ASLİYE TİCARET MAHKEMESİEsas-Karar No: ... Esas - ...
T.C.
KONYA
. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO:
KARAR NO:
BAŞKAN:
ÜYE:
ÜYE:
KATİP:
DAVACI :
VEKİLİ:
DAVALI :
DAHİLİ DAVALI :
DAVA: Şirketin İhyası
DAVA TARİHİ:
KARAR TARİHİ:
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH :
Davacı taraf vekilinin davalı taraf aleyhine açtığı işbu davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda, mahkememizin 22/06/2022 tarih ... Esas ... Karar sayılı kararında belirtilen nedenlerle davanın kabulüne ilişkin istinaf kanun yolu açık olan bu kararımıza karşı davacının istinaf kanun yoluna başvurması üzerine Konya Bölge Adliye Mahkemesi . Hukuk Dairesinin 10/07/2023 tarih ... Esas ... Karar sayılı kararı ile kararımızın kaldırılmasına ve dava dosyasının mahkememize gönderilmesine kesin olarak karar verilmesi üzerine mahkememize gelen dava dosyası mahkememizin ... Esas sırasına kaydedilmiş olup davanın yapılan açık yargılaması sonunda,
HEYETİMİZCE GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
TALEP :
Davacı vekili mahkememize vermiş olduğu 17/01/2022 tarihli dava dilekçesinde özetle; ... Tic. A.Ş. ile müvekkili kurum arasında Çumra Asliye Hukuk (İş) Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında görülmekte olan tazminat davasında şirketin ihyası için kendilerine süre verildiğini, şirketin aciz halde bulunması sebebiyle şirketin tasfiyesine karar verilerek ortaklar kurulu kararıyla şirketin sicil kaydının silindiğini, alınan tasfiye kararının müvekkili kurumun muhtemel alacağına kavuşmasını engel mahiyette olduğunu beyanla şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına, yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacı vekili BAM kaldırma kararı sonrasında mahkememize sunmuş olduğu 08/11/2023 tarihli talep dilekçesinde özetle; Çumra Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında görülmekte olan tazminat davasında ... Tic. A.Ş.'nin tescilinin silinmiş olduğu anlaşılmış olup şirketin ihyası ile bu davada temsil etmek üzere şirkete tasfiye memuru atanması yönündeki taleplerini BAM kararı doğrultusunda Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğüne davalı olarak husumet yönelttiklerini beyanla talepleri gibi karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP
Davalı Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğüne usulünce yapılan tebligata rağmen dosyaya cevap dilekçesi sunulmadığı, duruşmaya katılmadıkları anlaşılmıştır.
DAVANIN NİTELİĞİ, DELİLLER, DEĞERLENDİRİLME VE GEREKÇE :
Dava, ticaret sicilinden terkin olunan şirketin ihyasına ve ek tasfiyesinin sağlanmasına ilişkindir.
Mahkememizce, Ticaret Sicil Müdürlüğünden davaya konu şirkete ait tüm bilgi ve belgeler celp edilmiş, Çumra Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyası UYAP sistemi üzerinden celp edilip incelenmiştir.
Davacı vekili, dava konusu şirkete karşı Çumra Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyası ile devam eden tazminat davaları olduğunu, muhtemel alacaklarının olduğunu, dava devam ederken şirketin ticaret sicilinden terkin edildiğinin anlaşılması nedeniyle şirketin yeniden ticaret siciline tescil edilmesini ve ek tasfiyesinin sağlanmasını talep etmiştir.
Mahkememiz 22/06/2022 tarih ... Esas ... Karar sayılı kararı ile; "...1-Davacının davasının KABULÜ ile, Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı iken terkin edilen, ... TİC. A.Ş.'nin Çumra Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... esas sayılı davasına konu olan ihtilafla sınırlı olarak İHYASINA ve Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne yeniden TESCİLİNE,
2-İhya edilen şirketin temsili ve ek tasfiye işlemlerinin yapılması için, terkin öncesi son tasfiye memurları olan;
-... T.C. Kimlik Numaralı ... ile,
-... T.C. Kimlik Numaralı ...'nın birlikte ve yeniden TASFİYE MEMURU olarak TAYİN EDİLMELERİNE, ..." şeklinde karar verilmiştir.
Mahkememizce verilen karar, davacı vekilince, davalı Konya Ticaret Sicili Müdürlüğünce yapılan terkin işleminin TTK'nun Geçici 7/2 maddesine aykırı olarak gerçekleştiği dikkate alınarak, HMK'nun 326. Maddesine göre müvekkil kurum lehine avukatlık ücreti ve yargılama giderine hükmedilmesi gerekirken, aksine hüküm kurulmuş olması nedeniyle kaldırılması gerektiği gerekçeleriyle istinaf edilmiştir.
Konya Bölge Adliye Mahkemesi . Hukuk Dairesinin 10/07/2023 tarih ... Esas ... Karar sayılı kararı ile;
"... Dava konusu somut olayda yeniden tescili istenen İçeri ... A.Ş 'nin Çumra Ticaret Sicili Müdürlüğü'nde tescilli olduğu, şirket merkezinin Çumra olduğu anlaşılmaktadır. Mahkemece davanın Çumra Ticaret Sicili Müdürlüğü yerine Konya Ticaret Sicili Müdürlüğü'ne yöneltilmesinin temsilcide yanılma olduğu gözetilerek davacı tarafa davayı Çumra Ticaret Sicili Müdürlüğü'ne yöneltmek üzere imkan tanınmasından sonra oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken bu husus dikkate alınmadan yazılı şekilde karar verilmesi doğru olmamıştır. Bu nedenlerle davacı vekilinin istinaf başvurusunun HMK'nın 353/1-a.6 maddesi uyarınca kabulüne, mahkeme kararının kaldırılmasına..." gerekçesiyle mahkememiz kararının kaldırılmasına karar verilmiş ve dosya mahkememize gönderilerek 17/07/2023 tarihinde mahkememiz yeni esasına kaydedilmiştir.
Kaldırma kararında belirtilen şekilde davacıya, iş bu davada Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğüne husumet yöneltilmesi için gerekli imkan tanınmış olmakla davacı vekili dosyaya sunduğu 06/11/2023 tarihli dilekçesi ile Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğüne husumet yöneltmiştir.
Davacı vekilinin sunmuş olduğu dilekçe ihtaratlı ve meşruhatlı olarak dahili davalı Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğüne tebliğ edilmiştir. Buna karşılık Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından dosyaya herhangi bir cevap dilekçesi sunulmamıştır.
6102 Sayılı Türk Ticaret Kanununun anonim şirketler ile ilgili ek tasfiye başlıklı 547. maddesi; “(1)Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler. (2)Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.” hükmünü amirdir.
6102 Sayılı Türk Ticaret Kanununun GEÇİCİ 7. maddesi;
“(1)1/7/2015 tarihine kadar aşağıdaki hâlleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır.
(2)Davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanmaz.
(15)................Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.” hükmünü amirdir.
Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğünün dosyaya gönderdiği 24/01/2022 tarihli yazı cevabı ve eklerinden anlaşıldığı üzere, dava konusu şirketin 17/08/2015 tarihinde TTK'nun geçici 7.maddesi uyarınca ticaret sicil memurluğu tarafından sicilden resen terkin edildiği anlaşılmaktadır.
Çumra Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasının incelenmesinde; davacısının mahkememiz dosyası davacısı, davalılarının ihyası talep edilen şirket ve dava dışı Çumra Belediye Başkanlığı olduğu, davanın rucuen tazminat davası olduğu, dava tarihi itibariyle söz konusu dosyasının derdest olduğu anlaşılmıştır.
Davacının talebine dayanak olan Çumra Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasının ihyası istenilen şirketin ticaret sicilinde kayıtlı olduğu buna karşılık hakkındaki dava devam ederken ticaret sicil müdürlüğünün resen yaptığı işlemle sicilden terkin edildiği görülmekle eldeki davanın hak düşürücü süreye tabi olmaksızın açılabileceği anlaşılmıştır.
Dava konusu şirket ticaret sicilinden resen terkin edilmiş ise de, davacının muhtemel alacaklı olduğu Çumra Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı takip dosyası terkin tarihinde derdest olduğundan davacının hukuki yararı olduğu anlaşılmıştır.
TTK ve tüm mevzuatımız gereğince şirket veya kooperatifin veya tüzel kişiliklerin tasfiye ve sicilden terkin işlemleri sırasında tüm mal varlığı değerlerinin, tüm aktif ve pasiflerinin, tüm hak ve alacakları ile borçlarının, tüm icra takiplerinin ve davalarının vs. (tüm maddi ve manevi hak ve borçlarının) nazara alınması gerekmektedir. Belirtilen nedenlerle TTK nun geçici 7. maddesi gereğince davaya konu şirketin bilinen veya bilinmeyen tüm aktif ve pasiflerinin eksiksiz tasfiyeye tabi tutulabilmesi ve eksik tasfiyenin tamamlanabilmesi için (bu ara şirket adına kayıtlı taşınmazın da tasfiyesi gerektiğinden) şirketin ticaret sicilindeki terkin kaydının silinmesine ve ihyasına ilişkin aşağıdaki hükmün kurulması gerekmiştir.
TTK'nin geçici 7/4-a maddesi, "Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir. İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer. Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır." hükmünü amirdir.
Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından terkin işlemi öncesinde ilgili şirkete veya yöneticilerine bir ihtaratta bulunulmadığı, bulunulduysa bile bunun yazılan müzekkereye rağmen dosyaya ibraz olunmadığı anlaşıldığından davanın açılmasında davalı Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğünün kusuru bulunduğundan aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücreti takdirine gidilmiştir.
Öte yandan kendisine yanlış husumet yöneltilen Konya Ticaret Sicil Memurluğu tarafından yapılan bir yargılama masrafı bulunmadığından adı geçen kurum lehine vekalet ücreti ve yargılama gideri takdir edilmemiştir.
HÜKÜM:Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davacının davasının KABULÜ ile, Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 001934 sicil numarasında kayıtlı iken terkin edilen, ... TİC. A.Ş.'nin Çumra Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... esas sayılı davasına konu olan ihtilafla sınırlı olarak İHYASINA ve Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne yeniden TESCİLİNE,
2-İhya edilen şirketin temsili ve ek tasfiye işlemlerinin yapılması için, terkin öncesi son tasfiye memurları olan;
- ... T.C. Kimlik Numaralı ... ile,
- ... T.C. Kimlik Numaralı ...'nın birlikte ve yeniden TASFİYE MEMURU olarak TAYİN EDİLMELERİNE,
3-Kararın Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce TESCİL VE İLANINA,
4-Tasfiye memurlarına ücret takdirine yer olmadığına,
5-Karar kesinleştiğinde, karardan bir suretin re'sen Çumra Ticaret Sicil Müdürlüğüne gönderilmesine,
6-Davacı kurum harçtan muaf olduğu için dava açılırken alınmayan 269,85TL başvuru harcı, 269,85TL peşin harç toplamı olan 539,70TL harcın davalı Çumra Ticaret Sicil Memurluğu'ndan tahsili ile hazineye gelir kaydına,
7-Davacı tarafından yapılan 212,10TL posta ve tebligat gideri olan yargılama giderinin davalı Çumra Ticaret Sicil Memurluğu'ndan tahsili ile davacıya verilmesine,
8-Davacı vekili yararına AAÜT'ye göre 17.900,00TL maktu vekalet ücretinin davalı Çumra Ticaret Sicil Memurluğu'ndan tahsili ile davacıya verilmesine,
9-Kendisine yanlış husumet yöneltilen Konya Ticaret Sicil Memurluğu tarafından yapılan bir yargılama masrafı bulunmadığından adı geçen kurum lehine vekalet ücreti ve yargılama gideri takdirine yer olmadığına,
10-Taraflarca yatırılan gider avansından artan kısmın karar kesinleştiğinde taraflara iadesine,
Dair ; davacı vekilinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 6100 s. HMK'nın 345. maddesi gereğince (2) hafta içerisinde, ilgili BAM Hukuk Dairesi Başkanlığına sunulmak üzere Mahkememize verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere ve oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.27/12/2023
Başkan Üye Üye Katip