Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-2-243 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-83/1010-394
Karar Tarihi : 1.11.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10
Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ
B. RAPORTÖRLER : E. Ebru ÖZTÜRK, Fatma GÖZLÜKAYA ANGI
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Medtronic Inc.
Temsilcileri: Av. Gönenç Gürkaynak, Av. K. Korhan Yıldırım,
Av. Yelda Ürey
ELİG Ortak Avukat Bürosu 20
Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - Medtronic Inc.
710 Medtronic Parkway Minneapolis Minnesota 55432-5604 ABD
- Kyphon Inc.
1221 Crossman Avenue Sunnyvale Kaliforniya 94089 ABD
E. DOSYA KONUSU: Kyphon Inc.’in Medtronic Inc. tarafından devralınması
işlemine izin verilmesi talebi.
30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 24.9.2007 tarih ve 6364 sayı ile giren ve
15.10.2007 tarih ve 6770 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 18.10.2007 tarih, 2007-2-
243/Öİ-07-EÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 22.10.2007 tarih, REK.0.06.00.00-
120/307 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-83 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda bildirime konu devralma işleminin, 40
- 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında izne tabi bir işlem olduğu,
- İlgili ürün pazarlarında hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim durumu
güçlendirerek rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı ve
dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği,
ifade edilmiştir.
07-83/1010-394
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İşlemin Niteliği
Bildirime konu işlem Medtronic Inc. (Medtronic), Jets Acquisition Corporation ve Kyphon
Inc. (Kyphon) arasında 26.7.2007 tarihinde imzalanan “Birleşme Planı ve Anlaşması” 50
isimli bir anlaşma uyarınca gerçekleştirilmektedir. Bildirim formunda yer verilen bilgiler ve
Birleşme Anlaşması’nın ilgili hükümleri incelendiğinde bildirim konusu işlemin iki
aşamadan oluştuğu anlaşılmaktadır. Buna göre ilk aşamada, Medtronic’in tamamına
sahip olduğu bir iştiraki olan Jet Acquisition Corporation ile Kyphon şirketi birleşecek ve
birleşme sonrası tüzel kişiliği devam edecek olan şirket Kyphon olacaktır. İkinci
aşamada, Kyphon’un birleşme sonrasında Medtronic tarafından kontrol edilmeyen
hisseleri, Birleşme Anlaşması’nın 1.06. maddesi ile düzenlenen alım hakkına bağlı
olarak Medtronic tarafından sözleşme ile belirlenmiş olan bedel karşılığında ayrıca
herhangi bir koşula bağlı bulunmaksızın satın alınacaktır. Söz konusu satın alma
sonucunda işlem tamamlanacak ve Medtronic, Kyphon’ın hisselerinin tamamına sahip 60
olacaktır.
H.2. Taraflar
H.2.1. Medtronic Inc.
Medtronic ABD’nin Minnesota eyaletinde kurulu olup hisseleri New York Menkul
Kıymetler Borsası’nda işlem görmekte olan bir şirkettir. Şirkette herhangi bir gerçek veya
tüzel kişi hissedar tek başına kontrole sahip değildir.
Medtronic, dünya çapında medikal teknoloji alanında faaliyet göstermektedir. Bu
çerçevede, şeker hastalığı, omurga ve nörolojik bozukluklar gibi hastalıkların tedavisine
yönelik ürün ve hizmetler sunmaktadır. Medtronic’in temel faaliyet alanlarını (i) kalp ve
ritm hastalığı tedavisi, (ii) sinirsel hastalıkların tedavisi, (iii) belkemiği-omurga cerrahisi 70
ve tedavisi, (iv) kulak, burun ve boğaz cerrahisinde kullanılan ürünler oluşturmaktadır.
Bildirim konusu işlem bu faaliyet alanlarından sadece omurga bozuklukları tedavisine
ilişkin alanı ilgilendirmektedir. Medtronic’in bu alandaki faaliyetleri ABD’de kurulu
bulunan Medtronic Sofamor Danek Inc. isimli iştiraki aracılığıyla yürütülmektedir.
Medtronic’in Türkiye’deki tek iştiraki Medtronic Medikal Teknoloji Ticaret Ltd. Şti. isimli
şirkettir, ancak bu iştirakin faaliyet konusu damar ve ana nöron ürünleri olup bildirim
konusu işlem kapsamındaki ürünlerle ilgili olarak faaliyette bulunmamaktadır.
Medtronic’in omurga ürünleri münhasır distribütörü Ege Medikal Ltd. Şti. aracılığıyla
satılmaktadır.
Medtronic 2006 yılında dünya çapında yaklaşık (……………) Euro (yaklaşık 80
(……………) YTL) ciro elde etmiştir. Şirketin Türkiye’deki faaliyetlerinden elde ettiği
toplam ciro (……………) YTL’dir. Bu cironun (……………) YTL’lik kısmı bildirime konu
devir işleminin ilgili olduğu omurga-sentez ürünlerinin satışından kaynaklanmıştır.
H.2.2. Kyphon Inc.
Kyphon, ABD’nin Kaliforniya eyaletinde kurulu ve hisseleri NASDAQ Borsasında işlem
gören ve herhangi bir gerçek ya da tüzel kişi hissedarı tarafından tek başına kontrol
edilmeyen bir anonim şirkettir. Şirketin en büyük hissedarı %10,6’lık bir paya sahiptir.
07-83/1010-394
3
Şirket, bel kemiği ağrılarının tanısının koyulmasında ve omurga bozukluklarının
tedavisinde kullanılan aletlerin üretim ve tedarikinde uzmanlaşmıştır. Kyphon’un ABD ve 90
Türkiye’deki temel faaliyet alanı “omurga sıkışmasına bağlı çatlakların en az müdahale
kullanılarak tedavisinde kullanılan cihazların” (minimally invasive treatment of vertebral
compression fractures products - MIVCF) üretimi ve satışıdır. Şirketin Türkiye’de
herhangi bir iştiraki bulunmamaktadır. Türkiye’deki satışları Medikon Ltd. isimli bağımsız
bir distribütör aracılığıyla gerçekleştirilmektedir.
Kyphon’un 2006 yılında dünya genelindeki cirosu yaklaşık (……………) Euro (yaklaşık
(……………) YTL) olarak gerçekleşmiştir. Şirketin Türkiye’ye satış yaptığı ürünlerden
elde ettiği ciro ise toplamda (……………) YTL’dir. Bu cironun (……………) YTL’lik
bölümü omurga osteo-sentez ürünlerinin satışından, (……………) YTL’lik kısmı ise
MIVCF ürünlerinin satışından elde edilmiştir. 100
H.3. İlgili Pazar
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
Devralma işlemi Kyphon’un hisselerinin tamamının Medtronic tarafından devralınmasına
ilişkindir. Devralınacak şirket Kyphon, başta omurga sıkışmasına bağlı çatlakların
tedavisine yönelik olarak geliştirdiği “omurga sıkışmasına bağlı çatlakların en az
müdahale kullanılarak tedavisinde kullanılan cihazlar” (MIVCF) ile genel olarak omurga
bozukluklarının tedavisinde kullanılan osteo-sentez ürünlerinin üretim ve tedariki
faaliyetinde bulunmaktadır. Devralan şirket Medtronic ise kalp ve ritm hastalıkları,
sinirsel, omurga ve kulak, burun ve boğaz cerrahisi ile kalp ve damar ürünlerinin üretimi
ve tedariki alanlarında faaliyet göstermektedir. Medtronic’in, Kyphon’un asıl faaliyet 110
alanını oluşturan MIVCF ürünlerine ilişkin herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu
sebeple, bildirim konusu işlem özellikle omurga bozukluklarının tedavisinde kullanılan
osteo-sentez ürünler ile MIVCF ürünlerine ilişkin pazarı ilgilendirmektedir.
Bildirim formunda, genel olarak ortopedik bozuklukların tedavisinde kullanılan ürünler
alanında osteo-sentez ve protez ürünleri olmak üzere iki ürün segmentinin bulunduğu
ifade edilmektedir. Osteo-sentez ürünleri, kemiklerin tedavi edilmesi, sabitlenmesi ve
dayanıklı hale getirilmesinde kullanılan steril vida, levha, çubuk, çivi, kanca ve benzeri
implantları içermektedir. Bu implantlar zarar görmüş kemiğin tedavi ile iyileştirilerek
tekrar fonksiyon kazanmalarına yardımcı olmaktadır. Protezler ise, yapay ve kalıcı
olarak belirli eklem bölgelerinde vücut parçaları ve kemiklerin yerine kullanılmaktadır. Bu 120
iki ürün grubu arasında talep açısından ikame edilebilirlik bulunmamaktadır.
Osteo-sentez ürünleri, omurga bozukluklarının yanı sıra, omurga dışı ve CMF (maksilo-
cephe ile ilgili kemik yaralanmaları) olmak üzere üç ayrı ürün grubuna bölünebilmektedir.
Söz konusu ürün grupları arasında talep yönlü ikame edilebilirlik çok düşük düzeydedir
ve çoğu durumda talep yönlü ikame edilebilirlik bulunmamaktadır.
Omurga osteo-sentez ürünlerin dinamik stabilizasyon ve dinamik olmayan stabilizasyon
olmak üzere iki alt segmenti bulunmaktadır. Talep yönünden, kullanım amaçları ve
özellikleri bakımından aralarında farklılıklar bulunan dinamik ve dinamik olmayan
stabilizasyon ürünlerini iki ayrı alt ürün pazarı şeklinde ele almak mümkündür. Bununla
birlikte, her iki ürün grubuna giren ürünlerin büyük üreticilerin tümü tarafından 130
üretilebiliyor olması ve pazarı ayrı ayrı ya da tek bir pazar olarak tanımlamanın işlemin
pazardaki rekabet koşulları üzerindeki etkilerinin değerlendirilmesinde herhangi bir
07-83/1010-394
4
farklılık yaratmaması sebepleriyle bildirim konusu işlem bakımından omurga osteo-
sentez ürünlerinin tek bir pazar olarak ele alınmıştır.
Yukarıda da ifade edildiği üzere, devralınan Kyphon’un diğer ana faaliyet konusunu
“omurga sıkışmasına bağlı çatlakların en az müdahale kullanılarak tedavisinde
kullanılan cihazlar” (MIVCF) oluşturmaktadır. Osteo-sentez cihazları, kemiğin çevresinin
osteoporoz ve tümörle kaplandığı ve dolayısıyla kemiğin oldukça yumuşak ve güçsüz
olduğu durumlarda başarı sağlayamamakta ve genel olarak bu tür tedavide tercih
edilmemektedir. MIVCF ürünleri özellikle bu tür durumlarda, yıpranmış kemikleri 140
iyileştirmek ve dayanıklı hale getirmek amacıyla zarar görmüş kemiğe uygulanmakta ve
omurganın eski formuna ulaşması sağlanmaktadır. Uygulanma metodu açısından da bu
iki ürün grubuna giren ürünler farklılık taşımaktadırlar. Osteo-sentez ürünleri ancak
cerrahi müdahaleler ile kullanılabilmekte iken MIVCF ürünleri cerrahların yanı sıra
radyologlar ve ağrı tedavisi yapan diğer doktorlar tarafından da uygulanabilmektedirler.
Bu tür üstünlüklerine bağlı olarak diğer osteo-sentez grubu ile MIVCF ürünleri arasında
kayda değer bir fiyat farkı da bulunmaktadır. Bu çerçevede, genel olarak omurga osteo-
sentez ürünlerinin bir alt segmentini oluşturan MIVCF ürünleri, diğer omurga osteo-
sentez ürünlerinden ayrı bir ürün pazarı olarak değerlendirilmiştir.
Bu doğrultuda, bildirim konusu devralma işleminin ilgili olduğu ürün pazarları “omurga 150
sıkışmasına bağlı çatlakların en az müdahale kullanılarak tedavisinde kullanılan cihazlar
pazarı (MIVCF)” ile “omurga osteo-sentez ürünleri pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürün pazarlarında ülke içinde rekabet şartlarının farklılaşmasına neden olacak bir
unsurun bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar, “Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak
belirlenmiştir.
H.4. Değerlendirme ve Hukuki Dayanak
Bildirim konusu işlem, Medtronic’in Kyphon’un hisselerinin tamamını devralmasına
ilişkindir. Bu amacı gerçekleştirmek üzere öncelikle Medtronic’in hisselerinin tamamına
sahip olduğu Jets Acquisition ile Kyphon’un birleşmesi ve ardından Birleşme 160
Anlaşması’nın verdiği satın alma hakkına bağlı olarak Kyphon bünyesinde yeni oluşan
ortaklığın Medtronic’in kontrolü dışında kalan hisselerinin tümünün Medtronic tarafından
satın alınması öngörülmektedir. Halihazırda Kyphon hiçbir hissedarı tarafından tek
başına ya da ortak olarak kontrol edilemeyen halka açık bir şirkettir ve işlem sonrasında
Medtronic tarafından tek başına kontrol edilmeye başlanacaktır. Bu sebeple işlemin
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde belirlenmiş “devralma sayılan haller”den biri
olduğu anlaşılmaktadır.
1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi "Bu Tebliğ’in 2 inci
maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya
devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili 170
ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya bu
oranı aşmasa bile toplam cirolarının 25 milyon YTL’yi aşması halinde Rekabet
Kurulu’ndan izin almaları zorunludur" demek suretiyle hangi tür birleşme ya da devir
işlemlerinin Rekabet Kurulu'nun iznine tabi olduğunu belirlemektedir.
Medtronic’in 2006 yılında MIVCF dışında kalan omurga osteo-sentez ürünleri ilgili ürün
pazarında Türkiye’de elde ettiği ciro yaklaşık (……………) YTL’dir, şirketin MIVCF ilgili
07-83/1010-394
5
ürün pazarında herhangi bir satışı bulunmamaktadır. Kyphon’un 2006 yılında Türkiye’de
MIVCF ilgili ürün pazarında elde ettiği ciro (……………) YTL iken, omurga osteo-sentez
ürünleri ilgili ürün pazarında elde ettiği ciro (……………) YTL’dir. Bu bilgiler, tarafların
ilgili ürün pazarlarındaki 2006 yılı toplam cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. 180
maddesinde yer verilen toplam ciro eşiğini aşmadığını göstermektedir. Bununla birlikte,
bildirim formunda yer verilen tahmini pazar payı bilgilerinden, tarafların ilgili ürün
pazarlarındaki toplam pazar paylarının %25’lik eşiği aştığı ve bu sebeple inceleme
konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi uyarınca Rekabet Kurulu’nun iznine
tabi bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır.
4054 Sayılı Kanun’un 7. maddesi, hakim durum doğuran ya da mevcut bir hakim
durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına yol açan
birleşme ve devralmaları yasaklamaktadır.
Bildirim formunda, devralma işleminin gerçekleştiği ilgili ürün pazarlarında Türkiye’de
2006 yılında oluşan tahmini pazar payları aşağıdaki gibi bildirilmiştir: 190
Tablo 1- Türkiye Omurga Osteo-Sentez Ürünleri 2006 yılı Tahmini Pazar Payları
Firma Pazar payı (%)
Medtronic (….)
Stryker (….)
JNJ (….)
Synthes (….)
Kyphon (….)
Scientx (….)
Eursosurgical (….)
Blackstone (….)
Yerli üreticiler (….)
Yeni girenler (….)
Diğer (….)
Toplam (….)
TOPLAM 100
Yukarıda yer verilen tablodan görüldüğü üzere Türkiye omurga osteo-sentez ürünleri
pazarında Medtronic %(…)’lük pazar payıyla lider durumdadır. Kyphon ise %(…)’lik bir
payla beşinci sırada yer almaktadır. Devralma işlemi sonucunda tarafların toplam pazar
payı %(…) seviyesine ulaşacaktır. İlgili ürün pazarında işlemin tarafları dışında çok
sayıda yabancı firma ile Türk firmasının faaliyet göstermekte olduğu ve herhangi bir
firmanın pazarda pazar koşullarını tek başına etkileyebilecek nitelikte bir pozisyonda
bulunmadığı anlaşılmaktadır. Bildirim formunda belirtildiği ve yukarıdaki tabloda yer
verilen yeni giriş yapan şirketlerin varlığından da anlaşıldığı üzere pazara girişi
zorlaştırıcı herhangi bir fiili ve hukuki engel bulunmamaktadır. Bu bilgiler ışığında 200
devralma işlemi neticesinde “omurga osteo-sentez ürünleri pazarı”nda hakim durum
yaratılması ya da mevcut hakim durumun güçlendirilmesi sonucunu doğuracak bir
yoğunlaşmanın oluşmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.
07-83/1010-394
6
Tablo 2- Türkiye MIVCF Ürünleri 2006 yılı Tahmini Pazar Payları
Firma Pazar payı (%)
Kyphon (…)
Arthrocare (…)
SpinWare (…)
AOM (…)
Yerli üreticiler (…)
TOPLAM 100
Yukarıda yer verilen tablodan anlaşıldığı üzere, MIVCF ilgili ürün pazarında Kyphon
%(…)’lik pazar payı ile en büyük piyasa oyuncusu konumundadır. Pazarda Kyphon’un
yanı sıra sınırlı sayıda teşebbüs faaliyet göstermektedir. Bununla birlikte Kyphon’u
devralacak şirket Medtronic’in bu alanda herhangi bir faaliyeti bulunmadığından 210
devralma neticesinde toplam pazar payında herhangi bir artış meydana gelmeyeceği,
ilgili ürün pazarındaki firma sayısının azalmasının söz konusu olmayacağı ve dolayısıyla
rekabeti kısıtlayıcı nitelikte bir yoğunlaşmanın ortaya çıkmayacağı görülmektedir.
Sonuç olarak inceleme konusu işlemin, tarafların ilgili pazarlarda hakim duruma
geçmeleri ya da mevcut hakim durumlarını güçlendirmeleri yönünde rekabetin önemli
ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte bir işlem olmadığı kanaatine
ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
220
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 1997/1
sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, bununla birlikte işlemin 4054 sayılı “Rekabetin
Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya
mevcut hakim durumu güçlendiren ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme
izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy